《外商投資法》背景下陜西省外商投資管理優(yōu)化的法律保障研究

摘要：自改革開放以來，外商投資在中國經(jīng)濟發(fā)展中起到了不可替代的作用，中國經(jīng)濟發(fā)展進入新時期后，如何切實落實國民待遇，更好地利用外商投資優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構、促進經(jīng)濟發(fā)展，是中國經(jīng)濟發(fā)展必須解決的問題。第十三屆全國人大二次會議表決通過了《外商投資法》，而《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》同時廢止。就陜西省而言，外商投資管理還有很大的提升空間，如何通過法律上平等、服務上優(yōu)化來吸引高質(zhì)量的外商投資，更好地促進陜西省經(jīng)濟的發(fā)展，是本文研究的初衷。

關鍵詞：《外商投資法》;外商投資管理;法律保障

中圖分類號：F832?文獻識別碼：A?文章編號：2096-3157（2020）22-0040-03

一、《外商投資法》的概述

1.《外商投資法》的頒布背景

自改革開放以來，外商投資在我國經(jīng)濟發(fā)展中起到了不可替代的作用，早期我國主要依靠廉價勞動力和稅收優(yōu)惠政策來吸引縱向投資，但是這種拼資源的外商吸引模式并不可持續(xù)發(fā)展且容易造成貿(mào)易摩擦。目前，我國經(jīng)濟從快速增長階段進入了高質(zhì)量發(fā)展階段，外商投資也逐步從縱向投資發(fā)展為橫向投資，我國要通過提供良好的營商環(huán)境、完善的法律制度，更好地利用外商投資來優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構、促進經(jīng)濟發(fā)展。在此背景下，第十三屆全國人大二次會議表決通過了《外商投資法》，而《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》同時廢止。

2.外商投資在陜西省經(jīng)濟發(fā)展中的貢獻

改革開放以來陜西省在外商投資來源地、投資方式、產(chǎn)業(yè)結構和投資規(guī)模等方面表現(xiàn)出獨特之處，而外商投資在提升當?shù)貙ν忾_放理念、促進當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展、擴大固定資產(chǎn)投資和對外貿(mào)易、提高勞動生產(chǎn)率和稅收、擴大就業(yè)等方面都發(fā)揮了較大的作用。

盡管如此，陜西省歷年外資企業(yè)數(shù)、投資總額、注冊資本等數(shù)據(jù)沒有進入全國排名前十，如何在新時代的競爭中，通過法律上平等、政策上一致、服務上優(yōu)化，吸引高質(zhì)量的外商投資，更好地促進陜西省經(jīng)濟的發(fā)展，是本文研究的目的所在。

3.《外商投資法》的影響

《外商投資法》是為了徹底落實內(nèi)外資的國民待遇、平等監(jiān)管的重要舉措。外商投資在中國面臨的一大問題是：法治環(huán)境的不完善，尤其是市場準入制度、知識產(chǎn)權保護、投訴工作機制等方面。該法必將為外商投資和潛在的外商投資提供強有力的保護，為我國外商投資健康發(fā)展提供良好的基礎。同時，也必須認識到，《外商投資法》更多是原則性規(guī)定，如何與我國國內(nèi)法銜接以及涉及的具體制度仍需補充完善。

二、陜西省外商投資的現(xiàn)狀及問題

1.陜西省外商投資現(xiàn)狀

我國的外商投資不管從企業(yè)數(shù)目商還是投資總額上，都是穩(wěn)步上升，從投資方式上看，外商企業(yè)不管是項目個數(shù)還是實際使用金額上都占了最大比重，從行業(yè)流向來看，資金流入了制造業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、租賃和商務服務業(yè)。

就陜西省的情況看，2018年陜西省外商投資企業(yè)數(shù)目在全國排名為18，與2017年持平，2018年陜西省投資總額排名13，比2017年提升五個名次。

陜西省的外商投資不管是從合同數(shù)目還是實際利用額上講，都在穩(wěn)定增長。從投資方式來講：外企企業(yè)依然是最重要的投資方式，其次是中外合資企業(yè)。從資金的行業(yè)流向上來看：主要是制造業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、批發(fā)和零售業(yè)。從資金的來源國（地區(qū)）看，主要是中國香港和韓國。

中國（陜西）自由貿(mào)易試驗區(qū)西北地區(qū)唯一的自由貿(mào)易試驗區(qū)。旨在發(fā)揮“一帶一路”建設對西部大開發(fā)帶動作用，打造內(nèi)陸型改革開放新高地。同時通過營造一個自由平等開放的營商環(huán)境、吸引海外投資，以推定陜西省經(jīng)濟的高質(zhì)量發(fā)展。陜西自貿(mào)試驗區(qū)包括中心片區(qū)、西安國際港務片區(qū)和西安楊凌示范區(qū)，自2017年4月1日至2020年4月30日，陜西省自貿(mào)試驗區(qū)新設企業(yè)42070家，新增企業(yè)注冊資本7832.88億元，其中外資企業(yè)510家，外資企業(yè)注冊資本28.49億美元。

2.陜西省利用外資過程中存在問題

（1）外資來源過于集中。中國香港和韓國是陜西的外商投資的主要來源，且投資額度占比較高，這不符合陜西省“一帶一路”的戰(zhàn)略定位。陜西省作為絲綢之路的關鍵節(jié)點，應當優(yōu)化營商環(huán)境，促進資金來源國及地區(qū)的多元化。

（2）產(chǎn)業(yè)分布不均。外商投資的主要流向是制造業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、批發(fā)和零售業(yè)、不利于優(yōu)化我國的產(chǎn)業(yè)結構。應當積極引導外商投資投入到高新產(chǎn)業(yè)、服務業(yè)等薄弱的行業(yè)中，在優(yōu)化外商投資產(chǎn)業(yè)結構的同時，促進陜西省經(jīng)濟的高質(zhì)量發(fā)展。

（3）投資方式單一。外商投資企業(yè)是主要的投資方式，這種方式對提高本土的技術水平和管理水平作用有限。盡管《外商投資法》的頒布廢除了《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》，但應該積極引導中外企業(yè)探索新的合作模式，在比較優(yōu)勢的基礎上實現(xiàn)合作共贏，共同提升。

（4）自貿(mào)區(qū)的拉動作用有待增加。目前來看，就企業(yè)數(shù)目和投資額來講，陜西省自貿(mào)區(qū)中外商投資占的比例相對較低，這與陜西省在“一帶一路”中的定位不符。陜西自貿(mào)試驗區(qū)應當利用地域優(yōu)勢，營造良好的營商環(huán)境，吸引優(yōu)質(zhì)外資，大力發(fā)展電子信息產(chǎn)業(yè)、新能源汽車產(chǎn)業(yè)、高端制造產(chǎn)業(yè)、文化旅游產(chǎn)業(yè)等產(chǎn)業(yè)，加快產(chǎn)業(yè)聚集，培育新的經(jīng)濟增長點。

三、陜西省外商投資管理中的法律保障

1.市場準入

目前，《外商投資法》第二十八條具體規(guī)定了外資準入負面清單制度，并明確外商投資準入負面清單以外的領域，按照內(nèi)外資一致的原則實施管理。《市場準入負面清單（2019年版）》中包含禁止和許可兩類事項：對禁止準入事項，市場主體不得進入;對許可準入事項，由市場主體提出申請，行政機關依法依規(guī)作出是否予以準入的決定;對市場準入負面清單以外的行業(yè)、領域、業(yè)務等，各類市場主體皆可依法平等進入。

產(chǎn)業(yè)分布不均衡是陜西省外商投資的問題之一，2018年陜西省制造業(yè)的外商投資實際利用金額為74537萬美元，批發(fā)和零售業(yè)的外商投資實際利用金額為49525萬美元，但是服務業(yè)和科學研究和技術服務業(yè)的實際利用金額僅為2350萬美元和277萬美元。陜西省應當在《外商投資法》的指導下，外資并購和內(nèi)資并購平等對待，引導外商投資的行業(yè)流向，加大服務業(yè)、高科技產(chǎn)業(yè)等陜西省外商投資較薄弱的產(chǎn)業(yè)，優(yōu)化陜西省外商投資的產(chǎn)業(yè)結構，由此促進陜西省經(jīng)濟的高質(zhì)量發(fā)展。

2.知識產(chǎn)權保護

外商投資運營階段外資管理涉及的法律問題主要是指物權保護方面與債券保護方面的國民待遇，尤其是專利、商標等知識產(chǎn)權保護的法律問題。為此，《外商投資法》 加強了對外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權保護。并且明確了中外投資者開展技術合作應遵循自愿原則和商業(yè)規(guī)則的原則，禁止以行政手段實施的強制技術轉(zhuǎn)讓。

陜西省目前外商投資的主要方式是外資企業(yè)，2018年外商投資的合同金額和實際利用金額分別為537672萬美元和684794萬美元，其中外資企業(yè)的合同金額和實際利用金額分別為281395萬美元和146126萬美元，分別占總合同金額和總實際利用金額的52%和21%。這不利于中外技術的交流、資源的互通。中外合作中知識產(chǎn)權保護力度是吸引高質(zhì)量外資的保障。在目前已經(jīng)有完善的知識產(chǎn)權保護法律體系背景下，保障外商投資技術轉(zhuǎn)讓的自由，公平對待內(nèi)外資企業(yè)、個人和投資者的知識產(chǎn)權，將侵權行為信息納入社會信用記錄。在切實保障外商投資權益的條件下，鼓勵中外合資、中外合作等多種合作方式，促進雙贏。

3.投訴工作機制

外商投資企業(yè)投訴工作機制是我國深化改革開放、吸引外資并利用外資促進經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展的重要保障。該制度之前主要是2006年商務部頒發(fā)的《商務部外商投資企業(yè)投訴工作暫行辦法》 以及各地方頒布的相關辦法。但是該制度存在各地制度不統(tǒng)一、人員設置不明確等特點。《中華人民共和國外商投資法》第26條首次在法律層面明確外商投資企業(yè)投訴工作機制，不過，該條款只是簡略地提及外商投資企業(yè)投訴工作機制，并未詳細地規(guī)定該機制的具體內(nèi)容，因此，關于外商投資企業(yè)投訴工作機制的各地相關辦法之間的沖突狀態(tài)仍然存在。

陜西省的外商投資來源國家及地區(qū)中排名前三的是中國香港、新加波、韓國，其中2018年的實際利用金額分別127242萬美元、32042萬美元、18705萬美元，外商投資的來源過于集中，不符合陜西作為“一帶一路”的關鍵點的定位。根據(jù)《2019中國城市營商環(huán)境指數(shù)評價報告》，西安的營商環(huán)境指數(shù)第十位，西安營商環(huán)境指數(shù)總分為76.85分，硬環(huán)境指數(shù)排名第18位，軟環(huán)境指數(shù)排名第十，盡管軟環(huán)境指數(shù)排名均高于硬環(huán)境，但是其中消費便利度、就學便利度、就醫(yī)便利度等生活環(huán)境的優(yōu)勢最為明顯。

為了提升陜西省對于外商投資的競爭力，應當采取各種法律措施切實保證外商投資的公平合理的營商環(huán)境。在《外商投資法》等實體法頒布的背景下，關注外商投資的投訴機制等司法程序，保證看得見的公平，由此提升陜西對外的環(huán)境競爭力，促進外商投資國的來源多元化。具體來講，陜西省應當以《外商投資法》已有基本框架為基礎，統(tǒng)一該機制的機構設置、人員選任規(guī)范、標準工作的流程，同時，明確外商投資企業(yè)投訴工作機制的受訴范圍、處理方式、法律效力及與現(xiàn)行司法制度的銜接等內(nèi)容。

4.自貿(mào)區(qū)服務機制

陜西省為推進自由貿(mào)易試驗區(qū)建設，根據(jù)國務院印發(fā)的《中國（陜西）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》和有關法律、法規(guī)，制定中國（陜西）自由貿(mào)易試驗區(qū)管理辦法。尤其在金融服務，致力于投資結算的便利化、稅負服務便利化等方面?！吨袊兾鳎┳杂少Q(mào)易試驗區(qū)管理辦法》于2017年通過并生效，在《外商投資法》頒布之后，應結合陜西自貿(mào)的發(fā)展現(xiàn)狀，完善與該法律的銜接。

《外商投資法》第十三條規(guī)定“國家根據(jù)需要，設立特殊經(jīng)濟區(qū)域，或者在部分地區(qū)實行外商投資試驗性措施，促進外商投資，擴大對外開放”。因此，如何在《外商投資法》的指導下，如何繼續(xù)完善配套服務措施，保護外商投資的在中國出資、利潤、資本收益等，增強陜西自貿(mào)區(qū)對外商投資的競爭力，更好地發(fā)揮自貿(mào)區(qū)對陜西省對外開放的推動作用。

四、總結

綜上所述，外商投資的優(yōu)化必定能成為陜西省經(jīng)濟增長的一大動力，而完善的法律保障是優(yōu)化外商管理水平的主要因素之一。外商投資在中國面臨的一大問題是營商環(huán)境不完善，缺乏完善的法律保障。因此，在《外商投資法》頒布的背景下，關注外商投資這一個特殊的市場主體，切實提升陜西省外商投資的市場營商環(huán)境和法律保障，尤其是在市場準入、知識產(chǎn)權保護、投訴工作機制等方面。而在外商投資最為重視利潤收益保護方面，根據(jù)《外商投資法》的指導，各個特殊經(jīng)濟區(qū)域例如陜西自貿(mào)試驗區(qū)，可以適當采取一些針對外商投資的試驗性服務措施，用完善的法律保障切實保護外商投資的權益，由此進一步提高陜西省外商管理水平。

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作者簡介：

李淑明，西安歐亞學院講師，碩士;研究方向：國際商法，國際結算。