慈善組織作為慈善信托受托人法律問題分析

葉文濤

(四川省社會科學(xué)院 四川 成都 610000)

慈善組織作為慈善信托受托人法律問題分析

葉文濤

(四川省社會科學(xué)院 四川 成都 610000)

《慈善法》的頒布，為慈善組織作為慈善信托受托人奠定了制度基礎(chǔ)。但實踐中以慈善組織作為慈善信托受托人的案例卻極其少有。究其原因，一方面是由于法律頒布后相關(guān)部門在操作層面的具體制度上跟進(jìn)不及時；另一方面，慈善信托財產(chǎn)的保管要求太過門檻太高。因此，文章認(rèn)為，在完善操作制度的同時，適當(dāng)降低對慈善信托財產(chǎn)保管的要求，可進(jìn)一步促進(jìn)以慈善組織為受托人的慈善信的發(fā)展。

慈善組織；慈善信托；受托人

慈善組織作為慈善信托受托人本是慈善信托發(fā)展的應(yīng)有之意，但自《慈善法》頒布以來，卻鮮有慈善組織作為慈善信托受托人的案例，這其中的法律問題，值得深入探討?！洞壬品ā返谒氖鶙l規(guī)定，“慈善信托的受托人，可以由委托人確定其信賴的慈善組織或者信托公司擔(dān)任”，這為慈善組織成為慈善信托受托人提供了法律依據(jù)。

一、解決慈善組織“開立慈善信托專用資金賬戶證明”問題

開立慈善信托專用資金賬戶證明是2016年民政部會同銀監(jiān)會下發(fā)的《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》(民發(fā)[2016]151號)中明確規(guī)定的，慈善信托備案必須提供的材料?？蓪嵺`中慈善組織作為慈善受托人去銀行開立慈善信托專用資金賬戶證明卻屢屢受挫。中國人民銀行根據(jù)前述規(guī)章專門針對信托公司下發(fā)過《中國人民銀行關(guān)于信托投資公司人民幣銀行結(jié)算賬戶開立和使用有關(guān)事項的通知》，信托公司可以為每一個信托“在商業(yè)銀行設(shè)置專用存款賬戶”(即信托財產(chǎn)專戶)，以供信托公司和商業(yè)銀行在相關(guān)事務(wù)中參照使用。因此，對于信托公司而言，開立慈善信托專用資金賬戶證明，沒有法律上的障礙。而對于慈善組織而言，情況卻大不一樣。雖然民政部會同銀監(jiān)會下發(fā)“151號文”，但卻并未會同中國人民銀行，而根據(jù)中國人民銀行和銀監(jiān)會之間的職能分工，有關(guān)銀行賬戶的管理權(quán)限在中國人民銀行，沒有中國人民銀行的專門配套文件，商業(yè)銀行自然不肯為慈善組織設(shè)立信托財產(chǎn)專戶；而且“151號文”也并沒有具體要求商業(yè)銀行為慈善組織開設(shè)信托財產(chǎn)專戶的明確措辭。

其實，根據(jù)《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》規(guī)定，存款人可以就“信托基金”向商業(yè)銀行“申請開立專用存款賬戶”，只需要出具相關(guān)文件即可，而《慈善法》有關(guān)慈善信托受托人的規(guī)定，已經(jīng)足夠證明慈善組織可以合法地成為“信托財產(chǎn)專戶”的存款人，即慈善法就是“相關(guān)文件”。因此，商業(yè)銀行不給慈善組織設(shè)立慈善信托開立專用存款賬戶，從法理上分析并無障礙，存在的障礙是商業(yè)銀行機(jī)械僵化理解法律條文。為此，可以通過以下兩種途徑進(jìn)行解決。一是民政部會同央行共同發(fā)布一個關(guān)于慈善組織開立慈善信托銀行專用存款賬戶的文件；二是央行專門就這個問題表態(tài)，以給商業(yè)銀行操作指引。

二、慈善信托財產(chǎn)的保管問題

(一)慈善信托保管制的確立

《信托法》上對信托財產(chǎn)的管理并未規(guī)定保管制，《信托公司管理辦法》中也同樣只是要求“分別管理”。首先確立了信托財產(chǎn)保管制的是《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》的第13、18、19條，特別是在第19條明確規(guī)定：“信托計劃的資金實行保管制。對非現(xiàn)金類的信托財產(chǎn)，信托當(dāng)事人可約定實行第三方保管，但中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的，從其規(guī)定。信托計劃存續(xù)期間，信托公司應(yīng)當(dāng)選擇經(jīng)營穩(wěn)健的商業(yè)銀行擔(dān)任保管人。信托財產(chǎn)的保管賬戶和信托財產(chǎn)專戶應(yīng)當(dāng)為同一賬戶”。

在2008年，中國銀監(jiān)會辦公廳在《關(guān)于鼓勵信托公司開展公益信托業(yè)務(wù)支持災(zāi)后重建工作的通知》中規(guī)定，“信托公司應(yīng)當(dāng)在商業(yè)銀行開立公益信托財產(chǎn)專戶，并可以向社會公布該專戶賬號”，確認(rèn)了慈善信托也要開設(shè)信托財產(chǎn)專戶。在《慈善法》實施之后出臺的《民政部中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》中明確規(guī)定，作為備案審查的重要內(nèi)容，申請備案人要出具“開立慈善信托專用資金賬戶證明、商業(yè)銀行資金保管協(xié)議”。另外在2016年北京市民政局發(fā)布的《北京市慈善信托管理辦法》在第12條規(guī)定：受托人對不同的慈善信托，應(yīng)當(dāng)在商業(yè)銀行分別開立慈善信托資金專戶，并對不同信托的財產(chǎn)分別管理、分別記賬。至此，確立了慈善信托財產(chǎn)的保管制。

(二)慈善信托財產(chǎn)一律要求專戶管理是否必要

保管制對于確保信托財產(chǎn)的獨立性和安全性具有重要的意義。對于資金信托財產(chǎn)而言，資金缺乏“著色”分辨機(jī)制，很容易和受托人的固有財產(chǎn)混同。若作為受托人的信托公司破產(chǎn)或者對外負(fù)債，則信托財產(chǎn)很難避免被強(qiáng)制執(zhí)行，慈善信托的目的就無法實現(xiàn)。而在采取保管制之后，信托財產(chǎn)在物理上歸保管人管理，使得信托財產(chǎn)的獨立性有了制度的保障。但是，一律要求慈善信托開設(shè)保管賬戶可能是不妥的。

第一，某些慈善信托的存續(xù)可能是短期的，信托目的也是簡單明確和易于執(zhí)行的，信托資金在受托人和保管人的賬戶上只停留很短的時間，之后很快就用于慈善事業(yè)的具體用途，此時，如強(qiáng)制要求采取保管制，將會增加慈善信托的設(shè)立成本，延宕其成立的時間。

第二，應(yīng)區(qū)分受托人的類型做區(qū)別對待。受托人是信托公司的時候，因信托公司是商業(yè)性機(jī)構(gòu)，可能對外負(fù)債甚至破產(chǎn)，因此采取保管制可能會有一定的必要性和正當(dāng)性；而在受托人是慈善機(jī)構(gòu)的場合，慈善機(jī)構(gòu)幾乎無對外負(fù)債的可能，也少有破產(chǎn)的可能，此時強(qiáng)令保管制也并非合理。為了確保慈善信托財產(chǎn)的獨立性，并不需要像信托公司從事集合資金信托項目那樣一律托管，增加運營成本。原因在于，信托財產(chǎn)的獨立性并不是一個抽象的問題，具體而言是使信托財產(chǎn)產(chǎn)生獨立于委托人、受托人和受益人之債權(quán)人的效力。因慈善信托的委托人把信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人之后，委托人及其債權(quán)人即不能扣押慈善財產(chǎn)；慈善信托中不能有受益人，更不能存在對信托財產(chǎn)有追索權(quán)的受益人。所以，只要能確保信托財產(chǎn)獨立于受托人個人的破產(chǎn)風(fēng)險即可。慈善組織和信托公司不同，慈善組織不能負(fù)債運行，慈善組織在理論上是不會破產(chǎn)的，慈善組織很少產(chǎn)生債權(quán)人。即使是侵權(quán)之債，也可以通過責(zé)任保險的方式加以分散。

第三，強(qiáng)制保管制沒有考慮信托財產(chǎn)可能只包含很少的資金甚至沒有資金的場合。在信托財產(chǎn)不是資金的場合，保管制的意義就不是很大。從監(jiān)管的角度出發(fā)，在沒有任何經(jīng)驗的情況下，監(jiān)管層容易出臺“一刀切”的制度，簡單化的規(guī)范。但是這些“具有操作性”的監(jiān)管規(guī)范可能會一定程度阻礙慈善事業(yè)的發(fā)展——雖然這種阻礙在目前看來還不明顯。由于調(diào)整慈善信托的更詳細(xì)的規(guī)范都是在部門規(guī)章層面，將來可以在行政法規(guī)層面出臺《慈善信托管理條例》，為委托人選擇不設(shè)置保管賬戶留下一定的余地。

三、結(jié)語

慈善信托我國當(dāng)屬“新生事物”，對于規(guī)范其發(fā)展，在初期予以嚴(yán)格監(jiān)管是必要的。但嚴(yán)格監(jiān)管并不意味著可以阻礙其“萌芽”，疏通制度的“最后一公里”，對于慈善信托的發(fā)展至關(guān)重要。慈善信托作為非商事信托，在監(jiān)管上不必太過嚴(yán)苛?；诖壬平M織有別于一般商事組織的特殊性，在條件成熟時，放松或創(chuàng)新對慈善信托的監(jiān)管，必將成為未來慈善事業(yè)發(fā)展的方向。

[1]李永軍.論《慈善法》的理解與完善建議[J].北京航空航天大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2017,(03):35-40.

[2]張明敏.慈善組織為何無緣慈善信托受托人？[N].公益時報,2016-09-20.

葉文濤(1991.1-)，男，漢族，河南信陽，四川省社會科學(xué)院法學(xué)所碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。