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    數(shù)字時(shí)代,美國(guó)政府的手能伸多長(zhǎng)?

    2015-09-10 07:22:44洪延青
    中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊 2015年5期
    關(guān)鍵詞:記錄

    洪延青

    一封電子郵件內(nèi)容引發(fā)的官司

    2013年12月,美國(guó)紐約南區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院助理法官(Magistrate Judge)詹姆斯·佛朗西斯(James C. Francis)簽發(fā)搜查令(Search Warrant),要求微軟公司協(xié)助一起毒品案件的調(diào)查,將其一名用戶的電子郵件內(nèi)容和其他賬戶信息提交給美國(guó)政府,但卻遭到微軟拒絕。

    這一舉動(dòng)引起了軒然大波。2014年,歐美主流媒體分幾輪對(duì)此案進(jìn)行了長(zhǎng)篇累牘的報(bào)道。2014年12月15日,蘋果、思科、亞馬遜等28家技術(shù)和媒體公司、35位知名計(jì)算機(jī)科學(xué)家,以及23家行業(yè)協(xié)會(huì)和組織一共提交10份“法庭之友”陳述,支持微軟拒絕交出該用戶電子郵件內(nèi)容的立場(chǎng),以及就此搜查令向美國(guó)第二巡回上訴法庭提起上訴的決定。

    其實(shí),美國(guó)執(zhí)法部門自始至終沒(méi)有透露該名用戶是誰(shuí),也沒(méi)說(shuō)他(或她)是否為美國(guó)人。觸發(fā)互聯(lián)網(wǎng)社群“團(tuán)結(jié)起來(lái)、一致對(duì)外”的根本原因是,這名用戶的電子郵件數(shù)據(jù)是存儲(chǔ)在微軟位于愛爾蘭的數(shù)據(jù)中心,而非美國(guó)本土境內(nèi)。

    該案將決定

    互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代美國(guó)

    的手能伸多長(zhǎng)

    從根本上,這些互聯(lián)網(wǎng)社群真正反對(duì)的是美國(guó)執(zhí)法部門(注:美國(guó)國(guó)家安全局是情報(bào)部門,與執(zhí)法部門適用不同的法律)強(qiáng)迫美國(guó)公司提供存儲(chǔ)在美國(guó)境外的數(shù)據(jù)內(nèi)容的權(quán)力。換句話說(shuō),如果美國(guó)法院最終認(rèn)定美國(guó)政府擁有這項(xiàng)權(quán)力,那無(wú)論你身處何方,無(wú)論你的國(guó)籍,也無(wú)論美國(guó)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)是否采取“數(shù)據(jù)存儲(chǔ)本地化”,只要使用了他們的產(chǎn)品或服務(wù),那美國(guó)政府就能合法地獲得關(guān)于你的各種數(shù)據(jù)。

    當(dāng)下,美國(guó)企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域占據(jù)無(wú)可爭(zhēng)議的統(tǒng)治地位,很難想象哪個(gè)智能手機(jī)、電腦上沒(méi)有使用或安裝產(chǎn)自美國(guó)企業(yè)的硬件、軟件或應(yīng)用。在很大程度上,這個(gè)案子決定了在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代美國(guó)政府的手能伸多長(zhǎng)。難怪微軟總法律顧問(wèn)布拉德·史密斯(Brad Smith)說(shuō),“這不是一個(gè)狹窄的法律問(wèn)題,而是關(guān)系到全球科技未來(lái)的具有全局性的根本議題?!贝_實(shí),這事不僅關(guān)系到每一個(gè)國(guó)家的網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)和自治,也與你我老百姓息息相關(guān)。

    讓我們來(lái)看看當(dāng)事雙方都有些什么說(shuō)法。一般來(lái)說(shuō),美國(guó)執(zhí)法部門可以走雙邊司法合作的途徑,通過(guò)愛爾蘭執(zhí)法部門獲取這項(xiàng)境外信息。但在美國(guó)執(zhí)法部門看來(lái),這樣的程序“慢且繁瑣”。他們認(rèn)為,在符合法律規(guī)定的前提下(比如符合“相當(dāng)理由”、“合理”等美國(guó)法規(guī)定的各種標(biāo)準(zhǔn)或條件后),“政府就有權(quán)要求其管轄的個(gè)人或機(jī)構(gòu)提供這些個(gè)人或機(jī)構(gòu)所控制或擁有的記錄”。微軟是注冊(cè)于美國(guó)的公司,美國(guó)政府要求一個(gè)美國(guó)公司提供其控制或所擁有的信息記錄,天經(jīng)地義,走雙邊司法合作的路也就沒(méi)必要。

    值得注意的是,這里面的兩個(gè)關(guān)鍵詞組,“其管轄的個(gè)人或機(jī)構(gòu)”和“記錄”是案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)所在。

    首先是“其管轄的個(gè)人或機(jī)構(gòu)”。微軟認(rèn)為,美國(guó)政府依據(jù)《存儲(chǔ)傳播法案》(Stored Communication Act)申請(qǐng)的搜查令只在美國(guó)境內(nèi)有效,出了國(guó)境就沒(méi)有效力。存放電子郵件內(nèi)容的微軟愛爾蘭數(shù)據(jù)中心,不歸美國(guó)政府管轄,美國(guó)法律自然說(shuō)了不算。而關(guān)于此電子郵箱用戶登錄的時(shí)間、地點(diǎn)等元數(shù)據(jù)(Metadata)確實(shí)存在美國(guó)國(guó)內(nèi),對(duì)此,按照搜查令的要求,微軟已經(jīng)雙手奉上。

    其次,微軟認(rèn)為電子郵件內(nèi)容不應(yīng)該被認(rèn)定為是記錄(record),而應(yīng)是財(cái)產(chǎn)(property)。如果認(rèn)定電子郵件內(nèi)容是一項(xiàng)財(cái)產(chǎn),那按照美國(guó)憲法第四修正案的要求,要讓微軟交出存在愛爾蘭的郵件內(nèi)容,美國(guó)執(zhí)法部門必須拿到“具有境外法律效果的搜查和扣押令”。

    執(zhí)法部門卻認(rèn)為郵件內(nèi)容對(duì)微軟來(lái)說(shuō)僅是一個(gè)記錄。因?yàn)椤拔锢硎澜缰邪l(fā)生的搜查和扣押”涉及“進(jìn)入”某個(gè)場(chǎng)所,以及執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)這項(xiàng)財(cái)產(chǎn)暫時(shí)性的排他控制,而郵件內(nèi)容可以無(wú)限復(fù)制,微軟只需交出復(fù)制的郵件內(nèi)容即可。這使得執(zhí)法部門認(rèn)為,他們手里的搜查令,在功能上更像是傳訊,也就是說(shuō)要求協(xié)助調(diào)查而已。在美國(guó)的司法實(shí)踐中,“要求美國(guó)公司在美國(guó)境內(nèi)提供其海外運(yùn)營(yíng)的各種記錄”,司空見慣。

    2014年4月25日,助理法官詹姆斯·佛朗西斯支持美執(zhí)法部門的說(shuō)法,駁回微軟廢除搜查令的動(dòng)議。對(duì)于微軟公司的上訴,美國(guó)紐約南區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院首席法官洛蕾塔·普瑞斯卡(Loretta Preska) 于2014年7月31日做出裁定,支持佛朗西斯的觀點(diǎn)。但她同時(shí)表示會(huì)暫緩裁定生效時(shí)間,以便微軟向美國(guó)第二巡回上訴法庭提出上訴。

    就在2014年圣誕節(jié)前夕,愛爾蘭政府也提交了一份“法庭之友”陳述。在陳述中,愛爾蘭政府強(qiáng)調(diào)愛爾蘭的主權(quán)不應(yīng)受到侵犯,并指出獲取存儲(chǔ)于愛爾蘭境內(nèi)數(shù)據(jù)的合適方式,應(yīng)該是通過(guò)國(guó)際條約和國(guó)際合作。

    得到愛爾蘭政府的聲援,微軟自然為不是“自己一個(gè)人在戰(zhàn)斗”倍感欣慰。就《查理周刊》恐怖襲擊不久后,法國(guó)警方通過(guò)美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局向微軟索取兩名嫌犯的電子郵件信息,微軟在短短45分鐘之內(nèi)就完成所有手續(xù)且提供了相關(guān)數(shù)據(jù)。顯然,微軟此舉在很大程度上是做給美國(guó)執(zhí)法部門看的:通過(guò)雙邊司法合作途徑拿到數(shù)據(jù)才是正道坦途。2015年2月初,美國(guó)政府將按期提交闡釋自身立場(chǎng)的陳述,微軟需在3月中旬做出回應(yīng)。

    互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)亟待

    法律內(nèi)涵確定

    讓我們從法律爭(zhēng)論中暫時(shí)抽身出來(lái),看看圍繞著這個(gè)案件,存在著哪些有意義的命題,值得我們仔細(xì)揣摩。

    首先,數(shù)據(jù)的法律界定問(wèn)題。2010年10月,英國(guó)《經(jīng)濟(jì)學(xué)人》雜志提出“數(shù)據(jù)正在成為與資本和勞動(dòng)力相比肩的生產(chǎn)原材料”,這個(gè)觀點(diǎn)廣受認(rèn)同。但同時(shí),數(shù)據(jù)有和資本及勞動(dòng)力截然不同的屬性,最顯著的莫過(guò)于數(shù)據(jù)并不受物理性消耗的約束,一方使用并不影響另一方的使用。也正因?yàn)閿?shù)據(jù)可隨意復(fù)制、低成本傳送的特點(diǎn),引發(fā)了關(guān)于電子郵件是“記錄”還是“財(cái)產(chǎn)”的爭(zhēng)論?看來(lái),在言必談互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的今天,如何給數(shù)據(jù)一個(gè)準(zhǔn)確的法律內(nèi)涵,對(duì)美國(guó)、對(duì)中國(guó)、對(duì)其他所有國(guó)家都是當(dāng)務(wù)之急。

    其次,執(zhí)法部門的正當(dāng)需求。和經(jīng)濟(jì)一樣,犯罪同樣步入了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代,跨境網(wǎng)絡(luò)犯罪司空見慣。如果法院最終判定搜查令無(wú)效,可以肯定的是犯罪分子一定會(huì)抓住這個(gè)機(jī)會(huì),特意將數(shù)據(jù)分散存儲(chǔ)于不同的國(guó)家。執(zhí)法部門將不得不花費(fèi)大量的人力、物力和時(shí)間,用于取得境外電子證據(jù)。如果執(zhí)法部門遇上那些沒(méi)有與任何國(guó)家建立雙邊司法協(xié)助關(guān)系的國(guó)家,又該怎么辦?是不是執(zhí)法部門都要效仿美國(guó)國(guó)家安全局,通通采用非法攔截、監(jiān)控的手段?

    再者是互聯(lián)網(wǎng)公司的利益。不少美國(guó)互聯(lián)網(wǎng)公司在提交的陳述中說(shuō)得很明白:就是因?yàn)樗怪Z登事件,讓全世界對(duì)美國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都持一個(gè)懷疑的態(tài)度;改變不了政府,我走還不行嗎?我把數(shù)據(jù)中心放到別的國(guó)家,這樣你美國(guó)政府鞭長(zhǎng)莫及,其他國(guó)家的用戶才能重拾對(duì)我們的信任,使用我們的產(chǎn)品和服務(wù);但現(xiàn)在美國(guó)政府又來(lái)這一出,你讓我們的生意該怎么做?而且,本來(lái)出于效率考慮,我們是不用在那么多國(guó)家設(shè)立本地?cái)?shù)據(jù)中心的?,F(xiàn)在一個(gè)搜查令,就讓我們的巨額投資付之東流。

    最后,對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)的嚴(yán)重影響。在斯諾登事件之后,俄羅斯、巴西、德國(guó)、印度、越南、印度尼西亞、韓國(guó)等國(guó)家都提出“數(shù)據(jù)存儲(chǔ)本地化”的政策主張或者法律提案。根本目的就是在于利用國(guó)際關(guān)系和國(guó)際法中普遍認(rèn)可、規(guī)定的國(guó)家主權(quán),樹立起一道免于美國(guó)監(jiān)控的屏障。

    如果美國(guó)法院判定搜查令成立,那從其他國(guó)家的角度來(lái)看,美國(guó)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)就可以類比成美國(guó)領(lǐng)土在自己境內(nèi)的延伸,僅僅要求“數(shù)據(jù)存儲(chǔ)本地化”已經(jīng)不夠,下一步還得靠產(chǎn)品和服務(wù)的完全本土化。既然美國(guó)僅僅憑借其國(guó)內(nèi)法,就能產(chǎn)生如此強(qiáng)烈的域外效力,把全世界“管起來(lái)”,那為什么我們不能這么做?區(qū)區(qū)一個(gè)搜查令,不僅分裂了互聯(lián)網(wǎng),還使得本不穩(wěn)定的國(guó)際關(guān)系完全亂了套。

    這個(gè)案件中,該有的元素都有了,儼然一個(gè)數(shù)字時(shí)代的“完美案件”。這出大戲?qū)⑷绾窝菹氯?,讓我們拭目以待?/p>

    (作者系法學(xué)博士,文章僅代表個(gè)人觀點(diǎn))

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