中國企業(yè)境外隱性投資研究

李娜 馬超

[摘要]境外隱性投資是不顯示外國投資者身份的特殊的境外投資方式，隨著對外投資步伐的加快，境外隱性投資的數(shù)量和規(guī)模也逐漸增多。本文針對這一特殊的境外投資方式進行研究，深入分析其特點、成因和所帶來的風(fēng)險及問題，從政府和企業(yè)兩個層面提出建議，以期有助于中國企業(yè)境外投資健康發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]境外投資；隱性投資；投資風(fēng)險

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.16.136

伴隨著中國經(jīng)濟的快速增長，我國企業(yè)“走出去”的步伐不斷加快，在境外投資的深度和廣度也不斷延伸。據(jù)中國商務(wù)部統(tǒng)計，截至2014年年底，我國累計非金融類對外直接投資6463億美元，僅2014年，我國境內(nèi)投資者共對全球156個國家和地區(qū)的6128家境外企業(yè)進行了直接投資，全年累計實現(xiàn)非金融類對外直接投資1028.9億美元，同比增長14.1%。進行境外投資一般應(yīng)按照東道國法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)定注冊外商獨資、合資公司或辦事機構(gòu)后開展經(jīng)營活動，但在實際投資過程中，我國部分投資者采取了另一種特殊的投資方式——隱性投資。近年來在境外進行隱性投資的企業(yè)數(shù)量日趨增多，境外隱性投資的各種風(fēng)險和問題也逐步顯現(xiàn)，必須予以關(guān)注。

本文將在界定境外隱性投資概念的基礎(chǔ)上，深入剖析其產(chǎn)生動因，系統(tǒng)研究其主要風(fēng)險和存在的問題，并提出相關(guān)建議，以期有助于中國企業(yè)境外投資健康發(fā)展。

1 境外隱性投資的概念與特點

本文所指的境外隱性投資是指我國境內(nèi)投資者在境外不以中國投資者的身份而是借用東道國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)或自然人的身份注冊本地公司開展經(jīng)營，所注冊的公司并非外資公司，不顯示其外資身份。需要說明的是，本文所研究的隱性投資領(lǐng)域僅限于非金融類直接投資。

與一般境外投資相比，中國投資者在境外隱性投資呈現(xiàn)出以下特點。一是投資主體以民營企業(yè)為主。為防止國有資產(chǎn)流失，國有資產(chǎn)管理部門要求國有企業(yè)在境外依法正式注冊，相比之下，民營企業(yè)則很少受到此類約束。二是投資東道國主要是法律環(huán)境不完善的發(fā)展中國家。隱性投資的總成本和風(fēng)險代價在發(fā)展中國家要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于法制健全的發(fā)達(dá)國家。三是投資領(lǐng)域主要集中在東道國利潤較高的礦產(chǎn)資源開發(fā)、房地產(chǎn)等領(lǐng)域，例如在緬甸，中國企業(yè)以隱性投資方式參與的礦業(yè)項目數(shù)量遠(yuǎn)超過通過合法外資注冊的項目數(shù)量。四是具有隱蔽性，境外隱性投資的數(shù)量和規(guī)模不論是我國還是東道國政府主管部門均難以準(zhǔn)確統(tǒng)計。

2 境外隱性投資動因分析

一般境外投資的動因主要有三個方面：第一是利用東道國的要素優(yōu)勢，主要是當(dāng)?shù)氐牧畠r勞動力、土地或其他豐富的自然資源等；第二是受東道國給予外資企業(yè)的稅收減免等優(yōu)惠政策吸引；第三是為開拓、占領(lǐng)當(dāng)?shù)厥袌?；第四是?guī)避貿(mào)易壁壘，包括關(guān)稅、配額、反傾銷和反補貼稅等。而我國境內(nèi)投資者在境外開展隱性投資，除上述原因外，還有一些特殊的主客觀因素。客觀上是某些東道國對外商投資的某些領(lǐng)域設(shè)置了障礙；主觀上是一些企業(yè)習(xí)慣游走于政策法律的灰色地帶，境外投資時把國內(nèi)鉆空子的“本領(lǐng)”帶出了國門，守法經(jīng)營的意識有待提高。具體而言，我國投資者在境外隱性投資的動因主要是以下幾個方面：

一是逾越當(dāng)?shù)赝顿Y準(zhǔn)入方面的障礙。一些東道國禁止外國投資者進入某些領(lǐng)域，或嚴(yán)格限制外資比例，例如，緬甸2012年修訂外商投資法明確規(guī)定禁止外國投資者在玉石礦開采、農(nóng)業(yè)和畜牧業(yè)以及海水捕撈等領(lǐng)域進行投資。一般來說，由于東道國本地企業(yè)受到特殊保護，缺乏競爭，技術(shù)水平和資金實力薄弱，而中國投資者在資金、技術(shù)和管理等方面，往往具有相對優(yōu)勢，以本地企業(yè)或自然人的名義進行投資，可以避開東道國投資政策的限制，發(fā)揮自身優(yōu)勢，獲得可觀利潤。

二是規(guī)避東道國給外國投資者設(shè)置的高門檻。一些東道國在某些領(lǐng)域盡管允許外國企業(yè)進行投資，但對外商在資本金、環(huán)境保護、社會責(zé)任等方面的要求非常高，而對本國企業(yè)的要求較低。中國的中小投資者資金和實力有限，采用隱性投資更易獲得投資準(zhǔn)入。

三是繞過外資注冊的繁雜手續(xù)。一般而言，外商投資的注冊手續(xù)較本地企業(yè)更為復(fù)雜，審批程序煩瑣，周期長，有些國家對外商投資的審批時間長達(dá)兩年，耗費投資者大量的時間和精力。為盡快進入市場，把握商機，一些中國投資者寧愿選擇隱性投資。

四是避免外資企業(yè)經(jīng)營過程中所面臨的歧視待遇。有些國家為保護本國企業(yè)不受外來資本的沖擊，對外國投資者在稅收、勞工、水電、土地使用等方面制定了歧視政策。中國投資者為降低經(jīng)營成本往往采用隱性投資方式。

上述動因在具體國別的表現(xiàn)各不相同，但從本質(zhì)上說境外隱性投資的動力是獲得東道國國民待遇與非國民待遇所帶來的收益（或成本）差異。

3 境外隱性投資風(fēng)險和問題

一般境外投資主要面臨政權(quán)更迭、戰(zhàn)爭和內(nèi)亂、國有化、政府違約、外匯管制等政治風(fēng)險；匯率、利率、市場以及勞工罷工、經(jīng)營管理等商業(yè)風(fēng)險；地震、臺風(fēng)、海嘯、惡劣天氣以及疾病傳播等自然風(fēng)險；文化差異以及民族主義導(dǎo)致的民眾排華、環(huán)境保護等方面的文化和環(huán)境風(fēng)險。境外隱性投資除面臨上述風(fēng)險外，還面臨以下主要風(fēng)險。

一是非法經(jīng)營風(fēng)險。中國投資者在東道國進行的隱性投資往往涉足該國禁止或限制外資進入的領(lǐng)域，這種行為本身就違反了東道國的法律法規(guī)，一旦被發(fā)現(xiàn)，其資產(chǎn)不僅將被罰沒，還有可能會面臨法律制裁。

二是資本保全風(fēng)險。境外隱性投資的資本金通常由中國投資者通過銀行或地下錢莊轉(zhuǎn)入東道國本地企業(yè)或自然人名下，再以其名義進行投資，雙方簽署的投資協(xié)議建立在彼此互信的基礎(chǔ)上，但并不受東道國法律的認(rèn)可和保護。一旦與合作的當(dāng)?shù)仄髽I(yè)發(fā)生糾紛，或者是合作方違反協(xié)議約定侵吞中方財產(chǎn)，中國投資者的權(quán)益無法得到保護，面臨的資本保全風(fēng)險非常大。

三是投資失控風(fēng)險。境外隱性投資不論是在公司注冊環(huán)節(jié)還是在公司經(jīng)營過程中，中國投資者都需要借助合作方或代理人，而不能直接與東道國政府主管部門打交道，其中往往存在信息不對稱和道德風(fēng)險，無法全面、及時、有效地行使出資人的權(quán)利，存在投資和經(jīng)營失控的風(fēng)險。

從整體上看，境外隱性投資大多發(fā)生在外商投資法律法規(guī)有待健全、執(zhí)法效力有待提高、對外資企業(yè)要求和限制較多的發(fā)展中國家。中國投資者在這些國家開展隱性投資除違反了當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)外，一些投資者還存在以下三方面問題：

一是個別中國投資者忽視東道國正常的辦事程序，在遇到問題時慣用商業(yè)賄賂，損害中國企業(yè)的整體形象，影響雙邊經(jīng)貿(mào)健康發(fā)展。

二是有的中國投資者缺乏誠信，在與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)或自然人的合作過程中，不按協(xié)議約定兌現(xiàn)對方應(yīng)得收益，易引發(fā)投資糾紛。

三是部分中國投資者進行境外隱性投資既不向國內(nèi)主管部門備案，也不向中國駐東道國使（領(lǐng)）館報備，僅在投資項目出現(xiàn)問題時，向主管部門或使館尋求幫助。國內(nèi)外主管部門無法及時準(zhǔn)確掌握其投資情況，指導(dǎo)和監(jiān)督更是無從談起。

4 有關(guān)建議

境外隱性投資的數(shù)量和規(guī)模同東道國國民待遇與非國民待遇之間的差異正相關(guān)。這種差異越小，進行境外隱性投資的中國投資者將越少。但就目前來看，在某些國家，境外隱性投資的數(shù)量和規(guī)模仍呈上升趨勢。從控制隱性投資的角度進一步規(guī)范境外投資，需從政府和企業(yè)兩個層面人手。

4.1 政府層面

一是要加快推動雙邊、多邊投資保護協(xié)定，推動投資便利化，減少投資壁壘，推動資本全球自由流動。二是要建立我國境外投資主管部門和東道國主管部門間的定期交流機制，及時掌握企業(yè)境外投資動態(tài)。三是加強與境外投資企業(yè)間的溝通交流，就企業(yè)進行境外投資所遇到的重點問題和難題給予指導(dǎo)和幫助。四是做好企業(yè)境外投資咨詢工作，幫助擬在境外投資的中方企業(yè)了解東道國的外商投資法律法規(guī)和辦事程序，識別境外隱性投資將面臨的風(fēng)險；督促已在境外進行隱性投資的企業(yè)盡快按照當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)，完成從隱性到合法合規(guī)經(jīng)營的轉(zhuǎn)型。五是建立黑名單制度，對嚴(yán)重違反東道國法律法規(guī)，以及惡意違約的中方企業(yè)予以警告和相應(yīng)的處罰。

4.2 企業(yè)層面

一是牢固樹立守法經(jīng)營意識，企業(yè)應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí)我國境外投資相關(guān)政策、法律法規(guī)，充分了解東道國投資環(huán)境和相關(guān)政策，結(jié)合企業(yè)自身情況，審慎做出投資決策，盡量避免采用隱性投資。二是強化風(fēng)險意識，建立風(fēng)險評估和預(yù)警機制，提高項目經(jīng)濟評價水平，增強抗風(fēng)險能力。三是對暫不具備轉(zhuǎn)型條件的現(xiàn)有隱性投資，妥善處理與合作伙伴等利益主體的關(guān)系，盡量避免違法風(fēng)險，通過反租賃協(xié)議等方式，降低資產(chǎn)保全風(fēng)險。四是加強誠信經(jīng)營價值觀，做好外派人員培訓(xùn)和管理工作，提高外派人員整體素質(zhì)，維護企業(yè)整體形象；尊重東道國文化風(fēng)俗，積極履行社會責(zé)任，促進當(dāng)?shù)厣鐣l(fā)展，實現(xiàn)和諧共贏。