有限合伙在產(chǎn)業(yè)投資基金中的適用

楊磊杰

摘要：作為世界大部分產(chǎn)業(yè)投資基金所采用的組織形式，有限合伙已經(jīng)在國際范圍內有著廣泛的應用，隨著我國新《合伙企業(yè)法》的頒布，有限合伙制在我國前景廣闊。有限合伙制可以有效解決委托—代理問題，降低投資者風險，并能夠建立高效低成本的決策機制。如果建立起完善的信息披露制度、派生訴訟制度，設置必要的投資者準入門檻，并且使之更加市場化、自由化，產(chǎn)業(yè)投資基金一定會大有作為。

關鍵詞：有限合伙；組織結構；合伙協(xié)議

中圖分類號：F830.59文獻標識碼：A文章編號：1003—3890(2009)03—0050—04

一、導言

隨著2007年6月1日新《合伙企業(yè)法》的正式實施，有限合伙真正成為一種具有法律可行性的企業(yè)組成形式。由于極具特點的權責劃分方式，有限合伙已經(jīng)在國際范圍內有著廣泛的應用，特別是在風險投資(也稱“創(chuàng)業(yè)投資”)和私募股權基金等投資領域發(fā)揮著巨大的作用。

目前由于受金融危機開始向實體經(jīng)濟傳導的負面影響，中國許多中小企業(yè)融資困難，外向型加工、出口行業(yè)和軟性需求行業(yè)面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。在此時，更需要產(chǎn)業(yè)投資基金的大力扶持，在解決企業(yè)融資困難問題的同時，完成生產(chǎn)技術的升級換代，以此增強整個行業(yè)的核心競爭力，幫助個別行業(yè)度過發(fā)展困難時期，保障本國產(chǎn)業(yè)鏈條的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。因而，研究如何將在基金發(fā)展歷史上起重要作用的有限合伙制與中國產(chǎn)業(yè)投資基金相互融合，在時下更具現(xiàn)實意義。

二、產(chǎn)業(yè)投資基金的概念及定位

產(chǎn)業(yè)投資基金是與證券投資基金相對的概念。通常認為：產(chǎn)業(yè)投資基金是指一種對未上市企業(yè)進行股權投資和提供經(jīng)營管理服務的利益共享、風險共擔的集合投資制度，即通過向多數(shù)投資者發(fā)行基金份額設立基金公司，由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金資產(chǎn)，委托基金托管人托管基金資產(chǎn)，從事創(chuàng)業(yè)投資、企業(yè)重組投資和基礎設施投資等產(chǎn)業(yè)投資。

產(chǎn)業(yè)投資基金是一個新興概念，國際上通常是私募股權投資基金(Private Equity Fund)和風險投資(Venture Capital)在發(fā)揮其功能和作用，并沒有對其作出專門劃分。有學者認為產(chǎn)業(yè)投資基金是個莫須有的概念，也有學者將其等同于私募基金或風險投資，更有人稱之為中國式的私募基金。筆者認為，產(chǎn)業(yè)投資基金的定位不應局限于現(xiàn)有的投資基金形態(tài)，應當充分結合中國的國情和宏觀經(jīng)濟發(fā)展模式，發(fā)掘其存在的內在價值。產(chǎn)業(yè)投資基金的著眼點不僅僅是一個企業(yè)的成長，而是整個行業(yè)的結構調整和發(fā)展，因此它的投資規(guī)模更大，對象也更加廣泛，不僅僅包括中小型創(chuàng)業(yè)企業(yè)，也包括了企業(yè)的合并重組和行業(yè)基礎設施的投資建設(見表1)。也正因如此，它的回報周期會更長，風險與收益的正比關系不如傳統(tǒng)投資基金明顯。在中國，產(chǎn)業(yè)投資基金政府色彩相對濃厚，大都由政府牽頭，經(jīng)由國務院批準后才能設立，投資者和投資領域都有嚴格規(guī)定，投資目的大都是為了促進某個行業(yè)的發(fā)展或鼓勵新興高科技企業(yè)成長。如果說風險投資是解決中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)融資難題的良方，私募基金是企業(yè)成長壯大、上市融資的指路人，那么產(chǎn)業(yè)投資基金就是一個產(chǎn)業(yè)興起發(fā)展、結構優(yōu)化的動力所在。將產(chǎn)業(yè)投資功能從普通私募基金中獨立出來是其價值顯現(xiàn)的必要途徑。

二、中外產(chǎn)業(yè)投資基金的現(xiàn)狀

(一)中國產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀

1995年9月6日中國人民銀行第1號發(fā)布令《設立境外中國產(chǎn)業(yè)投資基金管理辦法》是中國產(chǎn)業(yè)投資基金第一部全國性規(guī)章。1998年1月16日中國第一只中外合資產(chǎn)業(yè)投資基金“中瑞合作基金”成立，投資方是中國國家開發(fā)銀行與瑞士聯(lián)邦對外經(jīng)濟部。之后又相繼設立了“中國——東盟中小企業(yè)投資基金”、“中國——比利時直接股權投資基金”，2004年中國第一家產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司“海富產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司”成立。2006年12月30日，中國第一只中資產(chǎn)業(yè)投資基金“渤海產(chǎn)業(yè)投資基金”正式掛牌(見表2)。2007年9月，國務院又批準了第二批試點的五家產(chǎn)業(yè)基金。中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會共同提出的《金融業(yè)發(fā)展和改革“十一五”規(guī)劃》中也已經(jīng)明確提出要“積極穩(wěn)妥地擴大產(chǎn)業(yè)投資基金試點，促進創(chuàng)新型國家建設?！彪m然產(chǎn)業(yè)投資基金在中國剛剛起步，但未來的發(fā)展前景相當廣闊。

(二)國外產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀

產(chǎn)業(yè)投資基金較為發(fā)達的國家，產(chǎn)業(yè)投資基金的作用通常是以私募股權投資基金(PE)和風險投資(VC)的形式呈現(xiàn)，特別是在生命科學、計算機等高科技行業(yè)以及金融、制造業(yè)都能看到他們的身影。風險投資主要是側重于支持中小型企業(yè)創(chuàng)業(yè)發(fā)展；私募基金則是集中在成長期企業(yè)、PRE-IPO、IPO后的幾個階段，側重于為企業(yè)提供長期股權資本，參與規(guī)模較大的戰(zhàn)略投資或行業(yè)整合。隨著金融混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展，現(xiàn)實中也存在著風險投資與私募基金的混合操作。以美國為例，到2006年，產(chǎn)業(yè)投資基金的總資本余額約為4 5004z,美元。他們幫助創(chuàng)造出了眾多成功的現(xiàn)代企業(yè)，并為資本市場的穩(wěn)定輸送了新鮮的“血液”。

三、產(chǎn)業(yè)投資基金的運作模式

產(chǎn)業(yè)投資基金大都采用三種模式，即公司型、契約型和有限合伙型，這三種制度各有優(yōu)劣。

(一)公司型產(chǎn)業(yè)投資基金

公司型產(chǎn)業(yè)投資基金是指依照公司法有關規(guī)定，發(fā)起并設立的股份公司，通過發(fā)行股票或受益憑證的方式來募集資金，進行廣泛投資。公司型基金主要分為自行管理模式和委托管理模式。大多數(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金鑒于專業(yè)管理公司的豐富經(jīng)驗和低成本運作，通常采用委托管理模式，也就是由投資公司委托專門的基金管理公司或者是自設經(jīng)營管理班子的投資公司進行管理。在委托管理模式的公司型產(chǎn)業(yè)投資基金法律關系中存在四方當事人，即基金股東，基金公司，基金管理人，基金托管人。公司型產(chǎn)業(yè)投資基金雖然可以通過嚴密的制度約束降低委托風險，但同時也造成了內部管理和決策機制的繁瑣和臃腫，而且對于管理人激勵機制的僵化也限制了它的發(fā)展。

(二)契約型產(chǎn)業(yè)投資基金

契約型產(chǎn)業(yè)投資基金是指依據(jù)契約的形式募集投資者的資金，然后將資金交由基金管理人管理并委托基金托管人負責保管基金財產(chǎn)，有關基金運作以及基金有關各方的權利義務由基金契約來約束和規(guī)范。它的法律主體包括基金持有人、基金管理人和基金托管人三方。契約型基金是一種相對自由的組織形式，各方權利義務皆可在不違反法律的前提下自由擬定，因此在激勵機制、決策機制上有突出的優(yōu)勢，因此在英、日等國有著廣泛的應用。但由于持有人缺乏相關專業(yè)經(jīng)驗，在契約的訂立和執(zhí)行中，往往處于弱勢地位。在實踐中，基金管理人的權利約束機制不足，而基金持有人只能依據(jù)契約來對其行為進行約束和監(jiān)督，這就導致極大的滯后性和事后性，難以滿足風險規(guī)避的需要。