論有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制之務(wù)實(shí)構(gòu)建

蔣修賢

摘要：有限責(zé)任公司的股東須按認(rèn)繳資本出資，股東不能像普通合伙一樣要求退伙，也不能直接“開除”股東，導(dǎo)致在現(xiàn)行法律框架之下，當(dāng)出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)管理上的分歧等情況時(shí)，很難強(qiáng)制要求股東退出，使公司陷入僵局、決策層分裂，甚至導(dǎo)致公司倒閉清散。為解決股東退出難的問題，從務(wù)實(shí)角度出發(fā)，理論結(jié)合實(shí)踐案例，以期探討“股東退出”機(jī)制的構(gòu)建。

關(guān)鍵詞：公司僵局 股東退出 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)回購

中圖分類號(hào)：D922? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? 文章編號(hào)：1009-5349（2020）01-0051-02

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的全面深入發(fā)展，促進(jìn)投資、有效保證投資者收益已成為市場(chǎng)發(fā)展的必然要求，在引資的同時(shí)也要確保順利退出，只有“進(jìn)”“退”都暢通，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才能得到有效發(fā)展。公司亦如此，也有投資者加入和離開，因此股東退出機(jī)制需有合法且應(yīng)當(dāng)?shù)谋Ｕ稀?/p>

一、概述

（一）股東退出機(jī)制的概念

股東退出機(jī)制，是有限責(zé)任公司依據(jù)公司法和公司章程建立的股東退出公司的一種治理制度。股東退出公司，該股東原所持有的股權(quán)由其他股東受讓或由公司進(jìn)行“股權(quán)回購”。具體而言，股東退出，是有限責(zé)任公司的股東退出或轉(zhuǎn)讓出所持公司的全部股權(quán)，不再享有公司股權(quán)的一種行為。有學(xué)者認(rèn)為“股東退出，是指股東在法定或約定條件成立時(shí)收回投資并退出公司的一種法律行為”[1]。然而，這一觀點(diǎn)是值得商榷的。首先，股東退出不一定存在收回投資的結(jié)果。其次，股東退出，不僅指股東基于自愿前提下的股東轉(zhuǎn)讓退出，還包括股東被動(dòng)退出公司的情形。

（二）有限責(zé)任公司“股東退出難”的典型情形

1.股東違約不按出資協(xié)議、公司章程履行投資義務(wù)

如果某些股東沒有履行出資或投資、增資義務(wù)，在公司對(duì)外負(fù)債的情況下，全體股東都有可能要就該未出資股東的未出資過錯(cuò)，向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，進(jìn)而直接導(dǎo)致公司資金緊張、經(jīng)營(yíng)困難，然而，守約方股東卻難以直接讓該股東退股或減股。

2.股東實(shí)施違法和違反章程規(guī)定的禁止性行為

當(dāng)擔(dān)任公司管理層的股東實(shí)施違法犯罪行為，例如，職務(wù)侵占、挪用，職務(wù)受賄，侵害泄露公司重要秘密等，或違反忠誠義務(wù)損害公司利益，違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，公司章程或股東協(xié)議中又沒有設(shè)置相關(guān)的股東除名機(jī)制，就會(huì)導(dǎo)致公司遭受難以彌補(bǔ)的損失。

3.投資方與管理層股東的利益沖突

在新設(shè)公司或者接受財(cái)務(wù)投資的公司中，若財(cái)務(wù)投資者[2]（天使、風(fēng)投等）持股比例過高，實(shí)施經(jīng)營(yíng)者、管理層的持股比例過少，就會(huì)導(dǎo)致公司發(fā)展之后股權(quán)比例失調(diào)，產(chǎn)生利益分配上的矛盾。

4.創(chuàng)業(yè)公司股東須退出的幾種情形

創(chuàng)業(yè)公司的創(chuàng)始股東一般掌握公司的核心技術(shù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、資源，并擔(dān)任公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等高管，其如喪失合格管理者身份，其股權(quán)理應(yīng)退回。如，離職;離婚，創(chuàng)始人股東的婚姻的變故可能導(dǎo)致股東變更或公司實(shí)際控制人變更，為此，一些投資機(jī)構(gòu)甚至要求“公司創(chuàng)始人的婚姻變動(dòng)須經(jīng)公司董事會(huì)批準(zhǔn)”，此系所謂“土豆條款”;失去民事行為能力;死亡;犯罪限制人身自由;因個(gè)人失信被列入信用黑名單;簽訂“業(yè)績(jī)對(duì)賭條款”[3]未達(dá)預(yù)期等情況。由此，公司股東享受法定的股東權(quán)利，很難實(shí)現(xiàn)股東被動(dòng)的退出，那么“防患于未然”設(shè)置股東“退出機(jī)制”，是解決股東退出困境的必然選擇。

二、“股東退出”機(jī)制之法律依據(jù)

依據(jù)現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）及最高人民法院關(guān)于《公司法》相關(guān)司法解釋，有限責(zé)任公司的股東退出的合法路徑，一般包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、要求公司回購、公司減資、股東解散公司等方式，這也是設(shè)計(jì)股東退出機(jī)制的法律依據(jù)。

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓

《公司法》第七十一條第一款規(guī)定有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，公司股東可通過股東轉(zhuǎn)讓的形式，實(shí)現(xiàn)股東的退出。

（二）股權(quán)回購

依據(jù)《公司法》第七十四條規(guī)定，如存在法定情形，股東可請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購其股權(quán)，另外如公司章程和股東投資協(xié)議有約定，不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，筆者認(rèn)為應(yīng)是具有法律效力的。

（三）公司減資

依據(jù)《公司法》第三十七條規(guī)定之情形，股東會(huì)行使下列職權(quán)：（七）對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本作出決議。股東會(huì)可以在該股東自愿的前提下，通過減少該股東的注冊(cè)資本，從而達(dá)到該股東退出的目的。

（四）解散公司

依據(jù)《公司法》第一百八十條、第一百八十二條規(guī)定之情形，比如出現(xiàn)公司營(yíng)業(yè)期限限至、公司被吊銷、責(zé)令關(guān)閉、分立合并等特殊情況，或者經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，請(qǐng)求依法解散公司。

（五）除名退出

根據(jù)《中華人民共和國(guó)司法解釋（三）》第十七規(guī)定，有限責(zé)任公司股東未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，在合理期間內(nèi)仍未履行的，公司可將該股東除名。

三、股東退出機(jī)制之務(wù)實(shí)構(gòu)建

從我國(guó)《公司法》對(duì)公司的設(shè)立、法人治理結(jié)構(gòu)、議事規(guī)則的實(shí)踐設(shè)計(jì)層面看，其人合性遠(yuǎn)大于資合性。體現(xiàn)了公司股東結(jié)構(gòu)閉鎖性的特點(diǎn)[4]。針對(duì)“不合群”股東難以退出的情形，在不能自愿協(xié)商股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司又不符合解散清算等情形，那么必須事先建立股東退出機(jī)制，以解決股東退出難的困境。筆者認(rèn)為，公司建立股東退出機(jī)制，須遵循如下四個(gè)方面的基本原則：

（一）強(qiáng)調(diào)制度設(shè)立先行

公司章程是“意思自治原則在公司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，作為公司內(nèi)部治理的總章程，其科學(xué)合理程度直接決定著公司的治理水平。在制定公司章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完善的股東退出機(jī)制，對(duì)將來公司經(jīng)營(yíng)管理過程中可能產(chǎn)生的股東退出情形事先作出規(guī)定”。[5]投資協(xié)議是各方股東的明文契約，公司章程是備案在工商局，是公司管理制度的“憲法”，具有法定權(quán)利和權(quán)威性。構(gòu)建股東退出機(jī)制，首先應(yīng)在股東投資契約、公司章程中明確約定，這是對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)，也是對(duì)股東權(quán)利的限制，必須由股東出于自愿前提下的承諾，出資協(xié)議中必須予以明確承諾，公司章程是公司制度性的最高權(quán)務(wù)制度性文件，因此章程亦應(yīng)明確規(guī)定股東退出的內(nèi)容，以保證公司適用該項(xiàng)制度，除此之外，還可以在公司的《股東會(huì)議事規(guī)則》《股權(quán)管理辦法》《規(guī)章制度》等文件中明確規(guī)定“退出機(jī)制”，以及在上述規(guī)則制度中制訂退出機(jī)制的具體執(zhí)行辦法和細(xì)則，以保護(hù)退出機(jī)制的有效運(yùn)作。

（二）必須具有合規(guī)性和可操作性

1.制度設(shè)立不得違反法律強(qiáng)制性規(guī)定

公司設(shè)立“股東退出”機(jī)制，不得違反《公司法》關(guān)于股東權(quán)利強(qiáng)制性規(guī)定，如《公司法》第四條規(guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”。亦不得違法對(duì)股東“除名”、變相“架空”損害股東權(quán)利，不得侵害股東個(gè)人人身權(quán)利，比如《婚姻家庭法》中離婚男女雙方對(duì)婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)的平等分割權(quán)，又如《民法總則》規(guī)定的民事主體的基本權(quán)利，結(jié)婚權(quán)、繼承權(quán)等基本權(quán)利，不得限制股東或股東家屬對(duì)股權(quán)的分割和分家析產(chǎn)、繼承的權(quán)利，對(duì)雖涉及刑事犯罪，但未限制人身自由的股東，強(qiáng)行除名等不合理做法，等等，除不得違反法律強(qiáng)制規(guī)定之外，還不得損害公司或債權(quán)人的權(quán)利。合性法，是保障退出機(jī)制的合規(guī)、合理的良性制度。

2.“股東退出”制度須具有可操作性

如規(guī)定未按約“出資”或違反出資協(xié)議、犯罪或信用嚴(yán)重影響公司運(yùn)作的股東，或章程其他特別規(guī)定的情形，需要該股東“退出”股東會(huì)，須盡量按照“依據(jù)章程、協(xié)商妥善”作為基本原則。比如，以合理價(jià)格，由公司回購或由公司其他股東受讓，或者由公司減資進(jìn)行，避免以召開股東會(huì)決議直接“除名”方式，而解散公司、破產(chǎn)清算是以損失公司為代價(jià)的無柰之舉，對(duì)公司和股東而言，都是“玉石俱焚”的災(zāi)難性后果。因此，設(shè)置退出機(jī)制，盡量體現(xiàn)自愿、公平、合理的基本原則，在自愿基礎(chǔ)上適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司回購等方式，避免強(qiáng)制性、硬性的除名、訴訟方式退出。

（三）退出股權(quán)對(duì)價(jià)，應(yīng)體現(xiàn)獎(jiǎng)罰差別原則

設(shè)置股東“退出”的合理對(duì)價(jià)，包括公司回購的對(duì)價(jià)，亦是股東退出機(jī)制的核心內(nèi)容，股權(quán)回購“該制度能夠調(diào)整公司資本結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)，滿足其長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)的需要，維持公司穩(wěn)定，保護(hù)股東利益”，因此設(shè)置好合理的退出對(duì)價(jià)機(jī)制，是實(shí)現(xiàn)股東退出機(jī)制的重要組成部分。股東“退出”時(shí)的股權(quán)無論是基于協(xié)商解決的自由轉(zhuǎn)讓，還是依據(jù)制度實(shí)施的強(qiáng)制回購，受讓方須給予合理的對(duì)價(jià)，承認(rèn)退出股東的歷史貢獻(xiàn)，同時(shí)對(duì)于違約、損害公司權(quán)益、未達(dá)到業(yè)績(jī)標(biāo)準(zhǔn)等有損公司利益的股東，應(yīng)相應(yīng)減低其對(duì)價(jià)或零對(duì)價(jià)，實(shí)行有差別的對(duì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，鼓勵(lì)對(duì)有貢獻(xiàn)者，處罰損害公司利益者，為了防止股東退出公司卻不同意退出股權(quán)，可以在規(guī)則中設(shè)定較高的違約金，增加違約成本，對(duì)于可通過協(xié)商自愿轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，可予以一定的溢價(jià)獎(jiǎng)勵(lì)。

（四）完善公司治理，是建立退出機(jī)制的基礎(chǔ)

公司須完善治理結(jié)構(gòu)，這是有效執(zhí)行退出機(jī)制的基石，公司除了要完善公司治理機(jī)制、構(gòu)建高效的治理機(jī)構(gòu)之外，還要實(shí)現(xiàn)公司股東會(huì)與董事會(huì)、總經(jīng)理的管理層分離、分權(quán)，“承擔(dān)有限責(zé)任的股東應(yīng)當(dāng)將公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)讓渡給公司經(jīng)營(yíng)者（董事會(huì)、總經(jīng)理），否則，股東濫用有限責(zé)任可以預(yù)見必然會(huì)發(fā)生。因此，現(xiàn)代公司出現(xiàn)了所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的情況，這也正是公司治理的理論基礎(chǔ)?！蓖瑫r(shí)公司領(lǐng)導(dǎo)管理層要倡導(dǎo)和貫徹公司法治文化，重視公司法治文化的建設(shè)，“企業(yè)文化既是企業(yè)改革發(fā)展的強(qiáng)大精神推動(dòng)力，也是創(chuàng)新企業(yè)思想政治工作的有效途徑?！惫镜膶?shí)際控制人、股東會(huì)，就要依據(jù)公司法、章程，建立按“規(guī)則出牌”治理文化，倡導(dǎo)依制度治理公司，保障股東會(huì)、董事會(huì)按章程規(guī)定的規(guī)則規(guī)范作出決議，形成公司制度文化，避免專權(quán)、一言堂。那么作為公司治理機(jī)制的重要部分——股東退出機(jī)制，就能得到公司法治文化、規(guī)章制度的支撐，方可有效運(yùn)作，實(shí)現(xiàn)制度設(shè)立的初衷。

四、結(jié)語

實(shí)踐中，常常出現(xiàn)股東惡斗、股東會(huì)僵局、股東退出難等現(xiàn)實(shí)問題，公司須設(shè)置股東退出機(jī)制，以保護(hù)公司的利益，也有利于各股東爭(zhēng)議的解決。總之，設(shè)置股東退出機(jī)制，也是完善公司治理機(jī)制的重要部分，對(duì)于保障公司持續(xù)、健康地發(fā)展具有重要意義。

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責(zé)任編輯：劉健