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    論CISG公約對(duì)我國(guó)《合同法》不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約制度的改進(jìn)

    2019-12-09 02:02李麗
    贏未來 2019年23期
    關(guān)鍵詞:履行義務(wù)守約方抗辯權(quán)

    摘 要:合同履行是當(dāng)事人締約并實(shí)現(xiàn)各自合同目的的最佳手段,然而由于主客觀等多方面原因,造成合同履行瑕疵或部分履行甚至不履行,為了維護(hù)交易安全與秩序,促進(jìn)交易效率,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,各國(guó)都制定了符合各國(guó)國(guó)情的合同法,并且隨著國(guó)際經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展跨7國(guó)交易的日益增加,以建立新的國(guó)際經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)槟康?,在平等互利的基礎(chǔ)上發(fā)展國(guó)際貿(mào)易,促進(jìn)各國(guó)間的友好關(guān)系制定了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》,該公約綜合大陸法系與英美法系以及各國(guó)法律關(guān)于合同的相關(guān)法律規(guī)定,本文正是通過研究CISG公約對(duì)兩大法系中關(guān)于預(yù)期違約與不安抗辯權(quán)的成功整合,并且比對(duì)有關(guān)國(guó)家對(duì)預(yù)期違約與不安抗辯權(quán)的規(guī)定,對(duì)于我國(guó)合同法中關(guān)于不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約制度的沖突與完善提出有關(guān)建議。

    關(guān)鍵詞:CISG71;72條;不安抗辯權(quán);預(yù)期違約;合同法

    一 預(yù)期違約的性質(zhì)

    關(guān)于預(yù)期違約的性質(zhì),法學(xué)界有保護(hù)即得說(認(rèn)為預(yù)期違約制度是為了保護(hù)守約方對(duì)合同履行到來對(duì)方當(dāng)事人對(duì)待給付的即得)、不可能履行說(從合同的履行來看出發(fā),認(rèn)為在預(yù)期違約制度的設(shè)立是為了保護(hù)當(dāng)違約方在履行期前后都不可能履行合同時(shí)守約方的利益)、必然違約說(從預(yù)期違約的后果出發(fā),當(dāng)有證據(jù)證明違約方在履行期前后都不會(huì)履行合同時(shí)設(shè)立預(yù)期違約維護(hù)守約方的利益,防止損害擴(kuò)大)、保護(hù)履行期待說(預(yù)期違約的設(shè)立是從合同設(shè)立的目的來看,因?yàn)槭丶s方設(shè)立合同所達(dá)到的目的在履行期到來前落空而違約方所要承擔(dān)的責(zé)任)、實(shí)際違約說(從預(yù)期違約的后果來看,預(yù)期違約最終會(huì)在履行期屆滿后構(gòu)成實(shí)際違約)。保護(hù)履行期待說是我國(guó)學(xué)界的通說。

    二 不安抗辯權(quán)的性質(zhì)

    (一)不安抗辯權(quán)屬于法定權(quán)利,作為實(shí)體法的明文規(guī)定,如果當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定了限制或 免除責(zé)任及遲延履行債務(wù)等的事由,則盡管一方可以據(jù)此在另一方提出請(qǐng)求時(shí)進(jìn)行抗辯,或者說 可以以這些事由作為抗辯事由,但這只是提出抗辯,并不是行使抗辯權(quán)。

    (二)作為抗辯權(quán)的一種,正如學(xué)者所言抗辯權(quán)屬于廣義形成權(quán)之一,乃對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)之權(quán)利也,其作用在于防御,而不在于攻擊,因而必待他人之請(qǐng)求,始得對(duì)之抗辯 ,因此只有在一方提出請(qǐng)求以后,另一方才可以行使抗辯權(quán)??罐q權(quán)只是給予抗辯權(quán)人對(duì)抗對(duì)方請(qǐng)求的權(quán)利,而并沒有給予抗辯權(quán)人某種補(bǔ)救的權(quán)利。這就是說,抗辯權(quán)人行使其抗辯權(quán),只能對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求,而不能解除合同或要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任,否則與抗辯權(quán)的性質(zhì)是相違背的。因此不安抗辯權(quán)需與其他制度結(jié)合才能完整的保護(hù)先履行人簽訂合同所達(dá)到的預(yù)期目的。

    三 CISG公約預(yù)期違約以及對(duì)我國(guó)《合同法》上兩大制度的完善

    CISG公約是成功整合兩大制度的典范,CISG公約第71、72條是統(tǒng)一國(guó)際預(yù)期違約制度的重要努力的結(jié)果,因此以下來敘述CISG公約的規(guī)定。

    (一)第71條:中止履行權(quán)

    1.條約規(guī)定

    第七十一條(1)如果訂立合同后,另一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù),一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù):(a)他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷;或(b)他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為。(2)如果賣方在上一款所述的理由明顯化以前已將貨物發(fā)運(yùn),他可以阻止將貨物交給買方,即使買方持有其有權(quán)獲得貨物的單據(jù)。本款規(guī)定只與買方和賣方間對(duì)貨物的權(quán)利有關(guān)。(3)中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人不論是在貨物發(fā)運(yùn)前還是發(fā)運(yùn)后,都必須立即通知另一方當(dāng)事人,如經(jīng)另一方當(dāng)事人對(duì)履行義務(wù)提供充分保證,則他必須繼續(xù)履行義務(wù)。

    2.構(gòu)成要件

    (1).事由知曉的時(shí)間要求

    必須在合同訂立后,合同履行期到來前行使,如果在合同訂立前,當(dāng)事人知道有關(guān)事由的為自甘風(fēng)險(xiǎn)的行為,不在擁有中止履行權(quán)。

    (2).違約方重要義務(wù)的顯然不履行

    對(duì)于該重要義務(wù)公約沒有詳細(xì)規(guī)定,但從司法判例與合同法理論與交易習(xí)慣中可以推導(dǎo)出,給予法官自由裁量權(quán)。

    (3).履約能力與信用的嚴(yán)重缺陷

    當(dāng)事人履約能力與信用的嚴(yán)重缺陷,例如出賣人工廠罷工,買受人在別的合同遲延付款,使得買受人在此合同中的付款能力也明顯缺乏,買受人急需使用的精密儀器出賣人對(duì)其他買受人類似精密儀器的交付有瑕疵等等。

    (4).通知義務(wù)

    要求行使權(quán)利的一方必須在中止履行后通知對(duì)方當(dāng)事人,從判例來看,未通知對(duì)方當(dāng)事人的,權(quán)利人不得行使中止權(quán),否則構(gòu)成違約。

    3.中止履行權(quán)的喪失

    秘書處評(píng)論指出,發(fā)生以下事由中止履行權(quán)喪失:另一方當(dāng)事人已履行義務(wù)另一方當(dāng)事人已提供充分擔(dān)保前一當(dāng)事人宣告合同無效適用于合同的訴訟時(shí)效已過。

    (二)第72條:預(yù)期違約的合同解除權(quán)

    1.條約規(guī)定

    第七十二條(1)如果在履行合同日期之前,明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同,另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。(2)如果時(shí)間許可,打算宣告合同無效的一方當(dāng)事人必須向另一方當(dāng)事人發(fā)出合理的通知,使他可以對(duì)履行義務(wù)提供充分保證。(3)如果另一方當(dāng)事人已聲明他將不履行其義務(wù),則上一款的規(guī)定不適用。

    2.分析

    從預(yù)期違約的形式看,第一款其規(guī)定的是默示預(yù)期違約的情形,如果守約方要解除合同時(shí)間許可,須通知對(duì)方當(dāng)事人。但第三款規(guī)定的是明示預(yù)期違約的情況,無需通知對(duì)方。

    四 SICG公約對(duì)我國(guó)《合同法》不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約制度規(guī)定的啟迪

    (一)我國(guó)《合同法》不安抗辯權(quán)的不足與改進(jìn)

    1.首先《合同法》第68條列舉的4種情形并非嚴(yán)格的法律概念,CISG公約對(duì)不安抗辯權(quán)的產(chǎn)生與大陸法系其他國(guó)家皆為概括式立法,而我國(guó)不安抗辯權(quán)的立法為列舉式,因此不能涵蓋錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)交易形式,從而導(dǎo)致法律適用成本與錯(cuò)誤率增加,因此筆者認(rèn)為4種情形可以為司法解釋或判例體現(xiàn),不安抗辯權(quán)的產(chǎn)生立法須為概括式立法。

    2.CISG公約規(guī)定不安抗辯權(quán)的行使構(gòu)成要件中,一方當(dāng)事人須將不履行大部分義務(wù),而我國(guó)合同法對(duì)后履行一方的義務(wù)無明確規(guī)定,雖從后四種情形可以推出為大部分義務(wù),但為了使合同法規(guī)定科學(xué)有條理,因此筆者建議進(jìn)行修改。

    3.不安抗辯權(quán)與默示預(yù)期違約責(zé)任適用混亂

    合同法第68條規(guī)定的轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù)的行為與合同法108條默示預(yù)期違約一方以自己的行為顯明不履行義務(wù),二者在文義解釋與體系解釋上存在沖突,將會(huì)導(dǎo)致不安抗辯權(quán)與默示預(yù)期違約的重合,從而引起法律適用錯(cuò)誤,因此我國(guó)不安抗辯權(quán)須進(jìn)行概括式立法,明確二者分界。

    (二)我國(guó)《合同法》預(yù)期違約制度的不足與改進(jìn)

    1.合同法第68條規(guī)定的轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃 資金,以逃避債務(wù)的行為與合同法108條默示預(yù)期違約一方以自己的行為顯明不履行義務(wù),二者在文義解釋與體系解釋上存在沖突,將會(huì)導(dǎo)致不安抗辯權(quán)與默示預(yù)期違約的重合,從而引起法律適用錯(cuò)誤,而CISG公約將不安抗辯權(quán)與先期違約的合同解除權(quán)規(guī)定完美融洽,所以筆者認(rèn)為要么如前文所敘修改不安抗辯權(quán),要么修改默示預(yù)期違約制度。

    2.根據(jù)我國(guó)合同法規(guī)定,默示預(yù)期違約中一方以自己的行為顯明不履行義務(wù),可以直接取得合同解除權(quán)而CISG公約中如果時(shí)間允許可以通過提供充分擔(dān)保來繼續(xù)履行合同,在一定程度上,CISG公約更側(cè)重于促進(jìn)合同的履行,這也為我國(guó)合同法立法提供一個(gè)建議,維持現(xiàn)有合同的穩(wěn)定性。

    參考文獻(xiàn):

    [1] 論我國(guó)合同法中的預(yù)期違約制度[J]. 李健. ?中國(guó)司法. 2007(10)。

    [2] 不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約制度論述[J]. 劉影. ?理論前沿. 2006(2)

    [3] 預(yù)期違約制度若干問題研究[J]. 王利明. ?政法論壇. 1995(02)

    [4] 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同大會(huì)秘書處對(duì)公約草案的評(píng)注》,載聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同會(huì)議《正式記錄》,第85頁。

    作者簡(jiǎn)介:李麗(1999.10-),女,漢族,湖南益陽人,本科,畢業(yè)于東北農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)院,研究方向:法學(xué)。

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