恢復(fù)性司法理念下未成年犯罪人社區(qū)矯正 制度完善進(jìn)路

湯君

【內(nèi)容摘要】

恢復(fù)性司法理念關(guān)注治療、道德教化、社區(qū)參與和社區(qū)觀護(hù)、互相尊重的對(duì)話(huà)、諒解、負(fù)責(zé)、道歉和補(bǔ)償，具有獨(dú)特的優(yōu)越性，契合了未成年犯罪人犯罪矯治和和諧社會(huì)構(gòu)建的需要。但實(shí)踐中，未成年犯罪人社區(qū)矯正由于理念偏頗和制度架構(gòu)等諸多方面的原因，不符合矯正未成年犯罪人的需要，缺乏實(shí)質(zhì)有效性?；诨謴?fù)性司法理念審視，我國(guó)未成年犯罪人社區(qū)矯正制度存在著統(tǒng)一立法闕如、充分的參與協(xié)商缺乏、矯治措施單一老化、社會(huì)力量參與偏離預(yù)期等問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)通過(guò)漸進(jìn)式立法、確立被害人社區(qū)矯正角色、充分利用社區(qū)資源、優(yōu)化社會(huì)力量參與機(jī)制、豐富社區(qū)矯正措施等途徑予以?xún)?yōu)化，以推進(jìn)未成年犯罪人社區(qū)矯正制度的持續(xù)性發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】 ?恢復(fù)性司法 未成年犯罪人 社區(qū)矯正 少年司法

社區(qū)矯正濫觴于對(duì)傳統(tǒng)司法模式和以監(jiān)禁刑為中心的現(xiàn)代刑罰結(jié)構(gòu)的反思。由于傳統(tǒng)司法模式和監(jiān)禁刑帶來(lái)諸多弊病，一種以“實(shí)現(xiàn)修復(fù)主義”和“重塑社會(huì)和諧”為基本目標(biāo)的新的司法理念——恢復(fù)性司法（Restorative Justice）應(yīng)運(yùn)而生，進(jìn)而導(dǎo)致20世紀(jì)后期包括社區(qū)矯正在內(nèi)的新的司法模式在西方興起，并在未成年人犯罪治理過(guò)程中得到發(fā)展。質(zhì)言之，西方社區(qū)矯正制度是恢復(fù)性司法理念的一種實(shí)踐。

與西方不同，我國(guó)社區(qū)矯正制度是以“輕輕”刑事政策為指導(dǎo)，以幫助罪犯復(fù)歸社會(huì)為目標(biāo)的教育刑思想為理論基礎(chǔ)，其更多地被定位為刑罰執(zhí)行的懲罰改造功能與基層治理的安置幫教任務(wù)的結(jié)合。①時(shí)至今日，我國(guó)社區(qū)矯正制度雖已在全國(guó)推廣，但實(shí)踐效果并不理想，尤其是未成年犯罪人社區(qū)矯正受到了諸多詬病。有鑒于此，本文試圖從恢復(fù)性司法理念視角出發(fā)，審視我國(guó)未成年犯罪人社區(qū)矯正制度的運(yùn)行現(xiàn)狀，并提出完善進(jìn)路。

一、恢復(fù)性司法理念及其對(duì)社區(qū)矯正的意義

（一）恢復(fù)性司法理念概述

自1977年巴尼特首次提出“恢復(fù)性司法”這一術(shù)語(yǔ)以來(lái)，對(duì)“恢復(fù)性司法”的概念出現(xiàn)了多種不同界定。例如，美國(guó)東門(mén)諾大學(xué)澤爾教授于1990年提出：“恢復(fù)性司法注重犯罪行為所造成的損害，關(guān)注的重心是被害人、犯罪人和社區(qū)……強(qiáng)調(diào)融合被害人、犯罪人和社區(qū)，并以尋求能夠促進(jìn)恢復(fù)傷害、達(dá)成調(diào)解以及恢復(fù)信心的解決途徑為目標(biāo)?！雹谟?guó)的犯罪學(xué)家托尼·馬歇爾（Tony Marshall）認(rèn)為，“恢復(fù)性司法是一種過(guò)程，在這一過(guò)程中，所有與特定犯罪有關(guān)的當(dāng)事人走到一起，共同商討如何處理犯罪所造成的后果及其對(duì)未來(lái)的影響”。③ 布拉斯沃特在馬歇爾的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步將“利害關(guān)系人”界定為被害人、犯罪人，以及由此受到影響的社區(qū)，包括雙方的家屬。 并認(rèn)為恢復(fù)的內(nèi)容還應(yīng)包括尊嚴(yán)、財(cái)產(chǎn)損害、人身健康損害、受損害的人際關(guān)系、社區(qū)、環(huán)境、情感、自由、市民義務(wù)感等。聯(lián)合國(guó)2002年《關(guān)于在刑事事項(xiàng)中采用恢復(fù)性司法方案的基本原則》于“術(shù)語(yǔ)的使用”一節(jié)中明確指出：“恢復(fù)性司法是指采用恢復(fù)性程序并尋求實(shí)現(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的任何方案。所謂恢復(fù)性程序，是指在調(diào)解人幫助下，被害人、犯罪人和任何其他受犯罪影響的個(gè)人或社區(qū)成員，共同積極參與解決由犯罪造成的問(wèn)題的程序;所謂恢復(fù)性結(jié)果，是指作為恢復(fù)性過(guò)程的結(jié)果而達(dá)成的協(xié)議，即通過(guò)道歉、賠償、社區(qū)服務(wù)、生活幫助等使被害人因犯罪所造成的物質(zhì)損失、精神損害得到補(bǔ)償，使被害人受犯罪影響的生活恢復(fù)常態(tài)?！?/p>

雖然恢復(fù)性司法的學(xué)理界定具有差異性，但其旨趣卻不一而同。一般而言，恢復(fù)性司法具有五大要素：其一，關(guān)注于補(bǔ)償被害人，包含情感需求、物質(zhì)需求、社會(huì)認(rèn)可需求等，還包含了與被害人關(guān)系密切且因犯罪而可能遭受侵害的人的需求。其二，使犯罪人成功地重新融入社區(qū)從而預(yù)防其再犯，只有社區(qū)接納了犯罪人，犯罪人才能切實(shí)融入社區(qū)，進(jìn)而對(duì)其實(shí)施犯罪行為進(jìn)行防控。其三，提供機(jī)會(huì)讓犯罪人對(duì)其損害承擔(dān)積極責(zé)任，其中不僅僅是刑事責(zé)任，更包含了經(jīng)濟(jì)賠償、誠(chéng)摯懺悔、賠禮道歉等。其四，建設(shè)對(duì)犯罪人復(fù)歸和被害人恢復(fù)有所助益且利于犯罪防控的社區(qū)，尤其注重社區(qū)建設(shè)在犯罪防控方面的重要作用。其五，提供新的替代措施，以避免司法制度的進(jìn)一步升級(jí)和相對(duì)高昂的代價(jià)以及遲緩的行動(dòng)。

（二）恢復(fù)性司法在未成年犯罪人社區(qū)矯正中的意義

隨著人類(lèi)社會(huì)刑罰觀念的不斷進(jìn)化，以監(jiān)禁刑為中心的刑罰體系的統(tǒng)治地位不再堅(jiān)不可摧，世界范圍內(nèi)行刑改革的發(fā)展浪潮迭起。第二次世界大戰(zhàn)以后，社區(qū)矯正首先在歐美得到了快速發(fā)展。與此同時(shí)，以少年保護(hù)觀察制度肇始，日本也建立了全新的犯罪人社會(huì)內(nèi)處遇制度。此時(shí)的社區(qū)性措施實(shí)質(zhì)上已經(jīng)屬于廣義層面的社區(qū)矯正制度。之后，“隨著少年法制的逐漸完善，多數(shù)案件都以保護(hù)觀察、送交少年院的形式處理”， 未成年人社區(qū)矯正制度已經(jīng)比較成熟。我國(guó)在全面推進(jìn)和諧社會(huì)建設(shè)的浪潮中，在刑罰謙抑性司法理念的指導(dǎo)下，從2003年開(kāi)始在部分地區(qū)試點(diǎn)社區(qū)矯正。時(shí)至今日，社區(qū)矯正制度卓有成效，尤其是未成年人社區(qū)矯正的構(gòu)建與完善，更是我國(guó)司法體制改革的亮點(diǎn)。但不可否認(rèn)的是，我國(guó)現(xiàn)行刑事執(zhí)行充斥著對(duì)犯罪人人格的貶低，是在報(bào)復(fù)刑主義指導(dǎo)下，行強(qiáng)制性勞動(dòng)改造之實(shí)，這些刑事執(zhí)行傳統(tǒng)觀念與社區(qū)矯正制度格格不入，造成社區(qū)矯正制度發(fā)展的滯后，無(wú)法真正有效應(yīng)對(duì)未成年犯罪人的矯治問(wèn)題?；謴?fù)性司法契合了權(quán)利本位主義理念和和諧社會(huì)政策的價(jià)值追求，彌補(bǔ)了報(bào)應(yīng)性司法與矯治性司法理念的弱點(diǎn)，在應(yīng)對(duì)青少年犯罪方面日益凸顯出其特殊的重要性，同時(shí)也為未成年犯罪人社區(qū)矯正的完善提供了一個(gè)嶄新的方向。

首先，未成年犯罪人本身的特殊性要求在處理過(guò)程中貫徹恢復(fù)性司法。比利時(shí)犯罪學(xué)代表人凱特勒曾在研究未成年人犯罪時(shí)指出“年齡是影響犯罪的最大因素之一”，未成年人違法犯罪的發(fā)生與其所處的年齡階段下的生理發(fā)展、心理變化有很大關(guān)系，由于其生理、心理及犯罪成因的特殊性，出于對(duì)其身心健康和人格發(fā)展的考慮，不宜采取監(jiān)禁性刑罰措施?！堵?lián)合國(guó)少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》（北京規(guī)則）指出，“除非在別無(wú)任何其他適當(dāng)辦法時(shí)，不得把少年罪犯投入監(jiān)獄”?；謴?fù)性司法旨在恢復(fù)犯罪對(duì)被害人和社區(qū)所造成的損害，力求修復(fù)犯罪行為人與社會(huì)之間的聯(lián)系，這與各國(guó)處理未成年人違法犯罪所遵循的保護(hù)、教育的刑事政策取向是一致的。通過(guò)增強(qiáng)未成年人違法犯罪人與受害者、社區(qū)的交流與聯(lián)系，使其一方面意識(shí)到自己行為的危害性，另一方面又能和社會(huì)發(fā)展保持同步性，更利于其身心發(fā)展和自身改造。

其次，恢復(fù)性司法措施自身獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)也決定了在未成年人犯罪案件中貫徹恢復(fù)性司法理念的必要性?；謴?fù)性司法有一個(gè)基本前提，即“犯罪損害了他人、社會(huì)和人與人之間的關(guān)系”。犯罪給社區(qū)秩序及財(cái)產(chǎn)安全帶來(lái)了破壞，對(duì)社區(qū)成員的安全感造成了損害，因此，被害人和社區(qū)成員都應(yīng)該最大程度參與司法程序，強(qiáng)調(diào)多方參與，積極溝通、談判及交流，通過(guò)賠償、道歉等方式消融矛盾，化解沖突，促進(jìn)犯罪人與社會(huì)的融合，消融犯罪人對(duì)社會(huì)的抵抗情緒。而在傳統(tǒng)司法模式下，司法機(jī)關(guān)往往不會(huì)提供犯罪人與被害人會(huì)面交談的機(jī)會(huì)，犯罪雖然受到了刑事追究，但一些根本性的問(wèn)題始終無(wú)法得到解決。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的高速發(fā)展，社會(huì)利益和價(jià)值取向多元化趨勢(shì)明顯，與此同時(shí)，未成年人犯罪日益呈現(xiàn)出暴力化、成人化、低齡化、智能化、團(tuán)伙化特征。目前未成年人犯罪大大降低了公眾的安全感，依法打擊未成年人犯罪的呼聲從未平息，但我國(guó)未成年人“教育、感化、挽救”刑事政策仍舊是未成年人犯罪處理的指引。因此，如何在民眾對(duì)社會(huì)安全的擔(dān)憂(yōu)和國(guó)家對(duì)未成年人利益的保護(hù)之間的找到一個(gè)平衡點(diǎn)是目前社會(huì)亟待解決的。而恢復(fù)性司法則能夠較好地處理二者之間的內(nèi)在矛盾，一方面，恢復(fù)性司法的主旨在于恢復(fù)，恢復(fù)被害人和社區(qū)遭受的損害，恢復(fù)犯罪人與社會(huì)的聯(lián)系，在恢復(fù)性司法理念下，報(bào)應(yīng)不再是主要目的。另一方面，恢復(fù)性司法強(qiáng)調(diào)未成年犯罪人對(duì)個(gè)人責(zé)任的認(rèn)可，通過(guò)未成年犯罪人與被害人及社區(qū)的溝通，感悟犯罪行為的危害，培養(yǎng)其責(zé)任感，調(diào)動(dòng)其對(duì)規(guī)范的認(rèn)同感，致力于各方關(guān)系的修復(fù)，有利于未成年犯罪人的矯治和再社會(huì)化。

最后，構(gòu)建和諧社會(huì)和和諧法治也必然要求處理未成年人案件過(guò)程中必須遵循恢復(fù)性司法理念?；謴?fù)性司法無(wú)疑能夠提高辦案效率，大大節(jié)約了訴訟資源，符合了訴訟經(jīng)濟(jì)化的要求，從整體上來(lái)看，也能提高司法體系的效益，優(yōu)化配置并實(shí)現(xiàn)資源的合理，為實(shí)現(xiàn)社會(huì)整體的高效運(yùn)行與和諧社會(huì)的構(gòu)建奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。此外，恢復(fù)性司法具體運(yùn)作模式之一的刑事和解制度也有利于提高被害人的訴訟地位，更好地維護(hù)被害人的權(quán)益，維持被舊司法體制所打破的平衡，體現(xiàn)和諧社會(huì)建設(shè)的內(nèi)在要求，更有利于降低訴訟成本，提高訴訟效率，促進(jìn)糾紛解決機(jī)制方式的多元化，從而實(shí)現(xiàn)刑法的謙抑價(jià)值。

二、從恢復(fù)性司法看我國(guó)未成年犯罪人社區(qū)矯正現(xiàn)狀

少年司法改革理應(yīng)是社區(qū)矯正的先導(dǎo)。將社區(qū)矯正的理念和措施灌輸入少年司法中是十分順暢而自然的。社區(qū)矯正與少年司法有天然的同一性，少年司法的追求與社區(qū)矯正的理念具有內(nèi)在的一致性。譬如，轉(zhuǎn)向處遇、非刑事和非監(jiān)禁處遇的原則是少年司法的處遇原則，這些原則本身正是社區(qū)矯正所賴(lài)以生存的基本前提。又如，保護(hù)未成年人是少年司法的基礎(chǔ)，而對(duì)未成年人全方位、無(wú)條件保護(hù)必須建立在公眾對(duì)未成年人犯罪的諒解基礎(chǔ)上。因此，以少年司法為切入點(diǎn)，推進(jìn)社區(qū)矯正的進(jìn)一步完善，最易于為公眾所接受。我國(guó)《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》于2012年3月1日正式施行，明確規(guī)定了未成年犯罪人的身份保護(hù)、分開(kāi)執(zhí)行、幫助就學(xué)等諸多方面，這對(duì)未成年犯罪人適用社區(qū)矯正、保護(hù)其合法權(quán)益具有積極意義。但是，從該實(shí)施辦法中有關(guān)未成年人社區(qū)矯正的條文規(guī)定來(lái)看，內(nèi)容較為抽象，實(shí)踐可操作性不強(qiáng)，從未成年犯罪人社區(qū)矯正的思想引導(dǎo)和實(shí)踐操作來(lái)看，尚未達(dá)到恢復(fù)性司法的要求，更無(wú)法為未成年犯罪人和被害人架起一座通向和諧社會(huì)的橋梁。

第一，缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范，相關(guān)的配套制度尚未形成，未成年犯罪人社區(qū)矯正體系尚不科學(xué)規(guī)范。隨著2009年社區(qū)矯正在全國(guó)范圍內(nèi)試點(diǎn)，我國(guó)社區(qū)矯正發(fā)展迅速，各省、直轄市、自治區(qū)開(kāi)始了各自的探索，但由于正式的《社區(qū)矯正法》始終付諸闕如，各地以本地經(jīng)濟(jì)文化、未成年人犯罪狀況及特點(diǎn)為依據(jù)，因地制宜、因時(shí)制宜出臺(tái)了相應(yīng)的一些社區(qū)矯正實(shí)施細(xì)則，雖然具有一定的地方針對(duì)性，但隨之而來(lái)的是執(zhí)法的不統(tǒng)一和隨意性。因此，由于缺乏成文法的引導(dǎo)，加之每個(gè)執(zhí)法人員對(duì)問(wèn)題的理解不盡相同，極可能導(dǎo)致無(wú)法可依狀態(tài)下社區(qū)矯正效果的差強(qiáng)人意。為指導(dǎo)各地社區(qū)矯正的發(fā)展，并規(guī)范各地社區(qū)矯正的實(shí)施，《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》應(yīng)運(yùn)而生，然而，由于《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》尚較為粗糙，各地所擁有的經(jīng)濟(jì)、文化、人力等資源存在較大差別，各地在執(zhí)行《實(shí)施辦法》時(shí)所抓重點(diǎn)不同，進(jìn)而形成了不同的地方模式。

第二，缺乏充分的參與和協(xié)商，忽視了被害人的參與。正如恢復(fù)性司法倡導(dǎo)者澤爾所言，“報(bào)應(yīng)追尋的是通過(guò)把犯罪人的地位降低到同被害人一樣低的程度，以此來(lái)矯正二者的平衡;它力圖通過(guò)打擊犯罪人，使其不再凌駕于被害人之上，從而使被害人感到平衡。而恢復(fù)追求的則是把被害人的地位提升到原有的狀態(tài)”。 我國(guó)刑事執(zhí)行中的傳統(tǒng)觀念造成了社區(qū)矯正制度的滯后。對(duì)罪犯的人格歧視，以報(bào)復(fù)刑主義為指導(dǎo)，以強(qiáng)制性勞動(dòng)改造為手段，傳統(tǒng)司法中的這三大要素，都與社區(qū)矯正背道而馳，更與恢復(fù)性司法嚴(yán)重抵觸。從司法實(shí)踐看，我國(guó)未成年犯罪人社區(qū)矯正基本以犯罪人為中心進(jìn)行，受害人被排除在社區(qū)矯正過(guò)程中，遑論被害人與未成年犯罪人進(jìn)行有效的溝通對(duì)話(huà)。一方面，未成年犯罪人無(wú)法了解自己的危害行為給被害人及其家庭造成了何種的影響，無(wú)法從內(nèi)心深處真正去悔悟自己的錯(cuò)誤行為并加以改正;另一方面，被害人無(wú)法真正原諒未成年犯罪人，對(duì)于處于社區(qū)矯正過(guò)程中的未成年犯罪人尚心存戒備，不利于社區(qū)秩序的恢復(fù)。

第三，社區(qū)矯正措施單一，尚未擺脫傳統(tǒng)刑罰執(zhí)行的陰影，無(wú)法起到矯正之功效。在犯罪人方面，恢復(fù)性司法追求使犯罪人為其犯罪行為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任、并進(jìn)行修復(fù)，從而將犯罪人重新融入守法公民所組成的社區(qū)之中。為了達(dá)到這一目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)以矯正犯罪人為出發(fā)點(diǎn)，通過(guò)多樣化、個(gè)性化的措施，針對(duì)不同未成年犯罪人的特殊心理狀況進(jìn)行針對(duì)性治療。實(shí)踐中，基層矯正單位基本都能按照《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》針對(duì)矯正對(duì)象進(jìn)行定期報(bào)告、走訪(fǎng)、手機(jī)定位、親屬監(jiān)督、分類(lèi)管理、外出審批、考核獎(jiǎng)懲等監(jiān)管措施，但仍有部分單位沒(méi)有執(zhí)行相應(yīng)的監(jiān)管措施。此外，目前矯正工作的內(nèi)容除了定期報(bào)告外，主要是從生活上為犯罪人解決問(wèn)題，幫助就業(yè)，矯正實(shí)際上成為了幫教，使得社區(qū)矯正作為刑罰執(zhí)行方式的根本屬性被忽視，也不利于刑罰一般預(yù)防和個(gè)人預(yù)防的實(shí)現(xiàn)。基于保障社區(qū)矯正實(shí)效、實(shí)現(xiàn)社區(qū)矯正任務(wù)之考慮，社區(qū)矯正離不開(kāi)切實(shí)有效的措施。

第四，社區(qū)角色不清。恢復(fù)性司法旨在構(gòu)建一種新的平臺(tái)和程序，讓一部分原本應(yīng)由傳統(tǒng)刑事司法平臺(tái)和程序處理的犯罪案件，可以在審前階段或者在量刑階段轉(zhuǎn)處恢復(fù)性司法，產(chǎn)生恢復(fù)性結(jié)果。?這種新的平臺(tái)和程序的基礎(chǔ)便在于社區(qū)?！吧鐓^(qū)”（Community）一詞是社會(huì)學(xué)的概念，源于拉丁語(yǔ)，原意是親密的關(guān)系和共同的東西。人們的一切活動(dòng)都是在特定社區(qū)進(jìn)行，社區(qū)的功能也在人的行為中得到體現(xiàn)。一般認(rèn)為，現(xiàn)代社區(qū)至少具有滿(mǎn)足生活需求、社會(huì)化、社會(huì)控制、社會(huì)參與、社會(huì)互動(dòng)等五種功能。 社區(qū)矯正的完善必須依托于社區(qū)的建設(shè)，社區(qū)的成熟和功能健全是現(xiàn)代化意義社區(qū)矯正的前提。我國(guó)目前雖然在被害人—犯罪人調(diào)解活動(dòng)的話(huà)語(yǔ)中也有一些對(duì)于社區(qū)司法的強(qiáng)調(diào)，但是在實(shí)踐中，社區(qū)的角色僅僅只是志愿性的調(diào)解人，其更多依賴(lài)于國(guó)家公權(quán)機(jī)構(gòu)的直接介入。實(shí)際上，犯罪人所處的社區(qū)是最有能力促使犯罪人去修復(fù)其犯罪行為所造成的損害并防止其再犯罪的整體，也是能為犯罪人悔過(guò)自新提供所需支持的群體。這在外國(guó)社區(qū)矯正的實(shí)踐過(guò)程中早有體現(xiàn)，例如，家庭小組會(huì)議和量刑圈目的就在于將更多的和更廣范圍的人作為利害相關(guān)者納入程序之中。就此而言，我國(guó)未成年犯罪人社區(qū)矯正制度目前尚未有效解決社區(qū)參與的問(wèn)題。

第五，社區(qū)矯正中社會(huì)力量的參與偏離預(yù)期?！渡鐓^(qū)矯正實(shí)施辦法》第3條規(guī)定：“社會(huì)工作者和志愿者在社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)的組織指導(dǎo)下參與社區(qū)矯正工作。”此規(guī)定表明了社會(huì)力量的參與是社區(qū)矯正工作中不可或缺的一環(huán)，也彰顯了社區(qū)矯正之回歸社會(huì)要求。然而，實(shí)務(wù)中公務(wù)員編制的不足、社工權(quán)限劃分的不明確，嚴(yán)重阻礙了社區(qū)矯正應(yīng)有功能的發(fā)揮。未成年犯罪人社區(qū)矯正更需要社會(huì)工作者和志愿者的介入，引導(dǎo)他們重新回歸社會(huì)。在《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》確立司法行政機(jī)關(guān)的社區(qū)矯正執(zhí)行主體地位后，各地各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)雖然組建了專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)社區(qū)矯正的部門(mén)，但工作內(nèi)容偏向行政管理和法律服務(wù)之屬性并沒(méi)有發(fā)生深層次改變。雖然各地司法行政機(jī)關(guān)在《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》確立的框架下做了諸多嘗試，但行政編制的固定性所導(dǎo)致的社區(qū)矯正執(zhí)法公務(wù)員編制稀缺，使得社區(qū)矯正工作更多地依賴(lài)于社工和雇傭制職員。由此，我國(guó)有學(xué)者指出：“社區(qū)矯正是司法行政機(jī)關(guān)主導(dǎo)的行政管理行為，其重心在于社會(huì)犯罪風(fēng)險(xiǎn)的管理和控制?！?/p>

三、恢復(fù)性司法理念下未成年犯罪人社區(qū)矯正制度完善進(jìn)路

公眾參與罪犯矯正是現(xiàn)代行刑發(fā)展的世界性趨勢(shì)。從國(guó)際社會(huì)的情況來(lái)看，社區(qū)和矯正領(lǐng)域之間相互隔離、缺乏溝通的現(xiàn)象正在發(fā)生翻天覆地的改變，越來(lái)越多的公民參與到矯正工作中來(lái)?！安粩喔邼q的被害人權(quán)利運(yùn)動(dòng)、日益增加的社區(qū)矯正措施和監(jiān)禁替代措施的使用等，都促進(jìn)了公眾對(duì)矯正領(lǐng)域的關(guān)注和了解。” 政府對(duì)社會(huì)力量參與犯罪人社區(qū)矯治的大力支持，公眾參與社區(qū)矯正熱情的不斷上升，凸顯了恢復(fù)性司法理念主導(dǎo)下的社區(qū)矯正的獨(dú)到價(jià)值。就我國(guó)目前未成年人社區(qū)矯正制度的現(xiàn)狀而言，筆者認(rèn)為，主要可以從以下五個(gè)方面進(jìn)行調(diào)整和完善。

（一）漸進(jìn)式推動(dòng)未成年人犯罪社區(qū)矯正立法

率先建立起社區(qū)矯正體系的國(guó)家和地區(qū)都已經(jīng)形成了較為完善的法律規(guī)范，綜合觀之，主要有三種類(lèi)型：其一，專(zhuān)門(mén)的社區(qū)矯正法典，如美國(guó)明尼蘇達(dá)州于1973年頒布的《社區(qū)矯正法》;其二，專(zhuān)門(mén)的刑事執(zhí)行法律，將社區(qū)矯正作為一種特殊、專(zhuān)門(mén)的刑罰執(zhí)行方式納入其中，如德國(guó)的《刑罰執(zhí)行法》;其三，單行的社區(qū)矯正法律法規(guī)，如我國(guó)香港地區(qū)的《社會(huì)服務(wù)令》。從這些國(guó)家和地區(qū)的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，這些專(zhuān)項(xiàng)的法律法規(guī)中既有實(shí)體規(guī)范，也有程序規(guī)制，為少年犯社區(qū)矯正提供了法律依據(jù)和法制保障。然而，當(dāng)下我國(guó)在此方面的立法仍存在缺陷，自2003年開(kāi)展社區(qū)矯正試點(diǎn)以來(lái)，主要形成了《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》《關(guān)于組織社會(huì)力量參與社區(qū)矯正工作的意見(jiàn)》等規(guī)范文件。筆者認(rèn)為，在社區(qū)矯正立法的問(wèn)題上，是必須由國(guó)家先進(jìn)行統(tǒng)一立法，再制定相關(guān)法規(guī)，也即應(yīng)先制定上位法，后制定下位法。社區(qū)矯正只有通過(guò)統(tǒng)一的國(guó)家立法，才能實(shí)現(xiàn)試點(diǎn)工作的合法性問(wèn)題，只有制定出一部統(tǒng)一的、專(zhuān)門(mén)的社區(qū)矯正法，才能在此基礎(chǔ)上制定更有針對(duì)性的社區(qū)矯正實(shí)施細(xì)則或辦法，也只有在符合社區(qū)矯正法的原則規(guī)定的情況下，地方政府才有權(quán)根據(jù)本地的實(shí)際情況對(duì)于社區(qū)矯正在本地的具體實(shí)施進(jìn)行更為詳盡的補(bǔ)充性規(guī)定。因此，社區(qū)矯正立法宜采先上位法后下位法的路徑，而未成年犯罪人的社區(qū)矯正制度則是這條立法路徑行進(jìn)過(guò)程中不可或缺的一條主線(xiàn)。

由于社區(qū)矯正立法的內(nèi)容本身具有復(fù)雜性和綜合性，未成年犯罪人社區(qū)矯正更具有其主體特殊性。因此，筆者認(rèn)為，一個(gè)過(guò)渡性的做法就是先在我國(guó)現(xiàn)行的刑法、刑訴法中融入青少年犯社區(qū)矯正的規(guī)定，特別是涉及刑罰執(zhí)行方面的基本內(nèi)容，如增加社區(qū)矯正適用的刑種、激勵(lì)機(jī)制、矯正對(duì)象的法定義務(wù)、執(zhí)行主體及工作程序等，為未成年犯罪人社區(qū)矯正提供最基本的法律依據(jù)。在《刑法》《刑事訴訟法》修改后，各地區(qū)可以結(jié)合實(shí)際制定地方性法規(guī)對(duì)社區(qū)矯正試點(diǎn)工作進(jìn)行規(guī)范，同時(shí)為制定統(tǒng)一的、專(zhuān)門(mén)的社區(qū)矯正法律提供實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。之后，應(yīng)當(dāng)建立專(zhuān)門(mén)的社區(qū)矯正法，通過(guò)專(zhuān)門(mén)立法對(duì)社區(qū)矯正予以規(guī)范，對(duì)社區(qū)矯正的性質(zhì)、對(duì)象、管理、保障、程序以及社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)和人員的設(shè)置、職責(zé)、權(quán)利和義務(wù)、執(zhí)法監(jiān)督、法律責(zé)任等內(nèi)容進(jìn)行明確規(guī)定，為社區(qū)矯正的運(yùn)行及未來(lái)發(fā)展提供基本的上位法引導(dǎo)。在此基礎(chǔ)上，各地區(qū)可以根據(jù)實(shí)際情況再制定社區(qū)矯正實(shí)施細(xì)則，進(jìn)一步增強(qiáng)社區(qū)矯正法的針對(duì)性及可操作性。

（二）被害人參與未成年犯罪人社區(qū)矯正過(guò)程

恢復(fù)性司法關(guān)注治療、道德教化、社區(qū)參與和社區(qū)觀護(hù)、互相尊重的對(duì)話(huà)、諒解、負(fù)責(zé)、道歉和作出補(bǔ)償。因此，在恢復(fù)性司法語(yǔ)境下，未成年犯罪人社區(qū)矯正離不開(kāi)被害人的參與。通過(guò)確立被害人在未成年犯罪人社區(qū)矯正中的地位，可以給予被害人和未成年犯罪人直接對(duì)話(huà)的機(jī)會(huì)。對(duì)于被害人而言，可以通過(guò)了解犯罪過(guò)程和犯罪人的動(dòng)機(jī)，得到受尊重感。研究發(fā)現(xiàn)，部分被害人通過(guò)近距離接觸犯罪人，在了解犯罪人的生活背景、犯罪動(dòng)機(jī)等內(nèi)容后，會(huì)感到犯罪人并非那么不可原諒，譬如對(duì)于一個(gè)未成年盜竊犯，當(dāng)被害人了解到其系父母離異、無(wú)人管教、中途輟學(xué)，且是在同伴唆使下才實(shí)施犯罪行為的情況后，往往更傾向于原諒未成年犯罪人。對(duì)于犯罪人而言，通過(guò)這樣的交流，能使其了解到被害人因其犯罪行為而遭受的生理及心理的創(chuàng)傷，更容易產(chǎn)生悔改之心。總而言之，通過(guò)這一對(duì)話(huà)平臺(tái)的建立，有利于修復(fù)被害人與犯罪人的關(guān)系，對(duì)于社區(qū)秩序的重構(gòu)、未成年犯罪人重歸社會(huì)大有裨益。

目前，在全球范圍內(nèi)適用頻率最高的恢復(fù)性司法模式是家庭小組會(huì)議（FGC），不管成年人犯罪還是未成年人犯罪都可以適用該模式。在家庭小組會(huì)議模式中，需要召集犯罪人、被害人，包括雙方家庭成員參與會(huì)議，由專(zhuān)門(mén)的協(xié)調(diào)員介紹與會(huì)人員和會(huì)議程序，然后由偵查機(jī)關(guān)陳述犯罪事實(shí)，由犯罪人供述，對(duì)偵查機(jī)關(guān)的陳述發(fā)表看法，如果犯罪人認(rèn)罪，被害方可以陳述自己看法，重點(diǎn)就犯罪有關(guān)的問(wèn)題、情感傷害、賠償要求發(fā)表觀點(diǎn)。最后，所有與會(huì)人員就犯罪與賠償問(wèn)題展開(kāi)討論，達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)，會(huì)議結(jié)束。筆者認(rèn)為，家庭小組會(huì)議的模式不失為一種可行模式，在我國(guó)推行并無(wú)太大阻礙，關(guān)鍵在于專(zhuān)門(mén)的協(xié)調(diào)員的選拔與培養(yǎng)，其必須能夠?qū)彝バ〗M會(huì)議起到實(shí)質(zhì)性的推動(dòng)作用，否則所謂家庭小組會(huì)議將成為形式化的調(diào)解會(huì)。因此，對(duì)于專(zhuān)門(mén)的協(xié)調(diào)員必須在嚴(yán)格選拔的前提下，經(jīng)過(guò)法律基礎(chǔ)知識(shí)、心理學(xué)知識(shí)、審判工作基本規(guī)則和協(xié)調(diào)技巧等諸多方面的培訓(xùn)方可上崗。

（三）充分利用社區(qū)資源，最大程度的體現(xiàn)社區(qū)矯正社區(qū)參與性的本質(zhì)

未成年犯罪人社區(qū)矯正是將未成年犯罪置于社區(qū)內(nèi)進(jìn)行教育改造的一種非監(jiān)禁性刑罰執(zhí)行方式，目的是利用社區(qū)的有利資源對(duì)犯罪未成年人的心理和行為進(jìn)行矯正，使其擁有健康的心理、正常的行為模式。 因此，未成年犯罪人社區(qū)矯正并不是簡(jiǎn)單地將罪犯置于社區(qū)內(nèi)進(jìn)行矯正，將社區(qū)資源充分運(yùn)用于社區(qū)矯正過(guò)程中才是其本質(zhì)，這也是恢復(fù)性司法的應(yīng)有之義。各國(guó)之所以建立未成年犯罪人社區(qū)矯正制度，最根本的原因就是社區(qū)是這樣一個(gè)相對(duì)開(kāi)放又易于掌控的場(chǎng)所。將社區(qū)力量引入其中，一方面可以減輕未成年犯罪人對(duì)國(guó)家強(qiáng)制的本能敵意和恐懼，多與他人溝通交流，更好的配合矯正;另一方面，“社區(qū)資源的豐富性可以彌補(bǔ)社區(qū)矯正隊(duì)伍背景單一的缺陷，提高矯正的專(zhuān)業(yè)化程度”。 因此，我國(guó)未成年犯罪人社區(qū)矯正制度的運(yùn)行，同樣需要運(yùn)用社區(qū)資源，配合社區(qū)相應(yīng)組織的工作。未成年犯罪人的社區(qū)矯正工作的開(kāi)展必須依托社區(qū)而存在，應(yīng)在社區(qū)建設(shè)中納入未成年犯罪人社區(qū)矯正的各項(xiàng)工作，全面推動(dòng)社區(qū)矯正對(duì)象的社區(qū)教育、勞動(dòng)就業(yè)、文化生活、法律服務(wù)及援助、公益勞動(dòng)等內(nèi)容，使未成年人的社區(qū)矯正工作成為社區(qū)建設(shè)的一部分。通過(guò)未成年社區(qū)矯正對(duì)象與社區(qū)的充分互動(dòng)，提高全社會(huì)對(duì)社區(qū)矯正工作的認(rèn)同，促進(jìn)社會(huì)的和諧，形成“社區(qū)矯正、社區(qū)受益”的局面。

（四）優(yōu)化未成年犯罪人社區(qū)矯正社會(huì)力量參與機(jī)制

就社區(qū)矯正制度的發(fā)展現(xiàn)狀來(lái)看，社區(qū)矯正的社會(huì)力量參與主要以社會(huì)志愿者和專(zhuān)業(yè)社會(huì)工作者為主，因此，架構(gòu)社區(qū)矯正領(lǐng)域社會(huì)力量參與的實(shí)施機(jī)制應(yīng)當(dāng)主要從社會(huì)志愿者參與的志愿機(jī)制和專(zhuān)業(yè)社會(huì)工作者參與的嵌入機(jī)制兩個(gè)維度進(jìn)行。

在社會(huì)志愿者參與的志愿機(jī)制方面，針對(duì)目前社區(qū)矯正志愿者人數(shù)少，志愿參與的積極性不高，且整體素質(zhì)堪憂(yōu)等問(wèn)題，筆者認(rèn)為，首先應(yīng)當(dāng)塑造適格的社會(huì)志愿者，培育志愿精神，志愿精神是志愿服務(wù)的核心，是推動(dòng)志愿服務(wù)可持續(xù)發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力， 引導(dǎo)志愿者將多元的志愿服務(wù)動(dòng)機(jī)與社區(qū)矯正工作相對(duì)接，是實(shí)現(xiàn)志愿者自我效能與社區(qū)矯正志愿服務(wù)社會(huì)效果有機(jī)兼顧的必然。在此基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建相應(yīng)的志愿者組織，形成具有民間性、獨(dú)立性的管理組織，盤(pán)活社區(qū)矯正社會(huì)志愿服務(wù)工作。此外，應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的法律保障機(jī)制和回饋激勵(lì)機(jī)制，為志愿活動(dòng)注入持久動(dòng)力，保障社區(qū)矯正志愿活動(dòng)的可持續(xù)發(fā)展。

在專(zhuān)業(yè)社會(huì)工作者參與的嵌入方面，就目前而言，專(zhuān)業(yè)社會(huì)工作者數(shù)量不足，流失率高，且專(zhuān)業(yè)性欠缺，人員素質(zhì)參差不齊，缺乏系統(tǒng)、專(zhuān)門(mén)的培訓(xùn)，更缺乏社會(huì)工作的專(zhuān)業(yè)知識(shí)。應(yīng)當(dāng)通過(guò)設(shè)置專(zhuān)業(yè)性門(mén)檻、健全激勵(lì)機(jī)制、強(qiáng)化專(zhuān)業(yè)性培養(yǎng)和指導(dǎo)等方式，推動(dòng)社區(qū)矯正專(zhuān)業(yè)社會(huì)工作者的全面發(fā)展，從而發(fā)揮這一社區(qū)矯正角色的應(yīng)有作用。

（五）豐富社區(qū)矯正措施以貫徹恢復(fù)性司法理念

恢復(fù)性司法中“恢復(fù)”的內(nèi)容具有廣泛性，除了通過(guò)對(duì)話(huà)協(xié)商恢復(fù)被害人因犯罪所遭受的財(cái)產(chǎn)損害、人身健康損害以外，還應(yīng)當(dāng)在此基礎(chǔ)上，恢復(fù)被破壞的社區(qū)和國(guó)家秩序、自由、和平以及正義情感，同時(shí)恢復(fù)犯罪人的同情和關(guān)愛(ài)、自主權(quán)和市民義務(wù)感。 為此，應(yīng)當(dāng)不斷豐富和完善未成年犯罪人社區(qū)矯正的針對(duì)性措施，以長(zhǎng)效機(jī)制的建設(shè)為主導(dǎo)，在傳統(tǒng)性的社區(qū)矯正措施之外，還應(yīng)該針對(duì)未成年犯罪人的身心特點(diǎn)相應(yīng)地開(kāi)展一些實(shí)踐性、啟發(fā)性、公益性更強(qiáng)的活動(dòng)，譬如定期組織參觀公共場(chǎng)館和文化活動(dòng)使其接受文化熏陶，培養(yǎng)其文化情操，并組織適當(dāng)?shù)纳鐣?huì)服務(wù)活動(dòng)，培養(yǎng)其社會(huì)責(zé)任感。此外，可以建立導(dǎo)師制度，由公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院中經(jīng)驗(yàn)豐富、善于教導(dǎo)的工作人員擔(dān)任未成年社區(qū)矯正對(duì)象的導(dǎo)師，定期對(duì)其生活、學(xué)習(xí)等活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督、引導(dǎo)，從而更好地促進(jìn)未成年犯罪人回歸社會(huì)。

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