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工作地點(diǎn)不能完全由用人單位指定

主持人：

有的單位與勞動者簽訂的勞動合同中對工作地點(diǎn)約定為“全國”，這是否意味著用人單位可以隨意指定勞動者工作地點(diǎn)？這對勞動者是否公平？

北京讀者袁女士

袁女士：

雖然勞動合同約定工作地點(diǎn)為“全國”，但如果用人單位的支配和決定權(quán)不受任何限制，確實(shí)會對勞動者不公平。具體而言，可按如下情形處理：第一，合同簽訂后，尚未實(shí)際履行，用人單位亦未明確告知具體的工作地點(diǎn)，那么根據(jù)工作地點(diǎn)為“全國”的約定，用人單位在全國范圍內(nèi)確定某一工作地點(diǎn)作為初次工作地點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)允許。第二，用人單位明確告知了勞動者“全國”的含義以及可能涉及的全國范圍內(nèi)的具體工作地點(diǎn)，勞動者明確表示同意的，應(yīng)當(dāng)允許。第三，根據(jù)用人單位和工作崗位性質(zhì)，需要在全國范圍內(nèi)流動，勞動者對此明知的，應(yīng)當(dāng)允許。第四，勞動者實(shí)際在某一具體地點(diǎn)工作多年，且在此安家定居的，沒有勞動者同意，原則上用人單位不能依據(jù)“全國”工作地點(diǎn)的約定調(diào)動該勞動者到距離原工作地點(diǎn)較遠(yuǎn)的地區(qū)工作。

其他情形可以根據(jù)公平性和合理性原則確定異地工作是否具有正當(dāng)性。

主持人

員工同意調(diào)崗后拒絕工作屬于曠工

主持人：

員工與公司簽訂的勞動合同中明確約定了工作崗位。用人單位規(guī)章制度規(guī)定，連續(xù)曠工3日以上可以解除勞動合同。因?yàn)楣ぷ餍枰?，公司須調(diào)整某員工工作崗位，調(diào)整前對其進(jìn)行了轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)，本人接受了調(diào)崗且實(shí)際到崗工作。2個月后，該員工認(rèn)為調(diào)整的崗位不適合自己，拒絕繼續(xù)從事調(diào)崗后的工作，回到原崗位打卡，但未繼續(xù)從事工作。后公司以曠工為由，單方解除其勞動合同，引發(fā)爭議。此種情形下，公司可否認(rèn)定其拒絕從事調(diào)崗工作屬于曠工并據(jù)此解除勞動合同？

重慶讀者荊先生

荊先生：

用人單位可以調(diào)整勞動者工作崗位的情形一般有四種：雙方協(xié)商一致；勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作的；勞動者不能勝任工作；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商變更的。一般而言，除了經(jīng)勞動者同意外，應(yīng)當(dāng)只有在勞動者不能勝任原工作、原勞動合同因客觀情況變化不能履行的情形下，用人單位才可以單方調(diào)整。就本例情況看，這兩種情形并不存在。但是，本例并不完全屬于用人單位單方調(diào)崗。用人單位調(diào)崗前進(jìn)行了培訓(xùn)，勞動者同意調(diào)崗且實(shí)際到調(diào)崗后的崗位工作了2個月，雙方實(shí)際已經(jīng)就新的工作崗位達(dá)成了一致并實(shí)際履行。在此情形下，勞動者拒絕繼續(xù)工作構(gòu)成曠工，用人單位可以依據(jù)規(guī)章制度的規(guī)定單方解除其勞動合同。

主持人

社會保險強(qiáng)制措施應(yīng)由誰向法院申請

主持人：

《社會保險法》第六十三條對用人單位的繳費(fèi)責(zé)任作了明確規(guī)定。用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的，由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足。用人單位逾期仍未繳納或者補(bǔ)足社會保險費(fèi)的，社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以向銀行和其他金融機(jī)構(gòu)查詢其存款賬戶；并可以申請縣級以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會保險費(fèi)的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)劃撥社會保險費(fèi)。用人單位賬戶余額少于應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費(fèi)的，社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以要求該用人單位提供擔(dān)保，簽訂延期繳費(fèi)協(xié)議。用人單位未足額繳納社會保險費(fèi)且未提供擔(dān)保的，社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以申請人民法院扣押、查封、拍賣其價值相當(dāng)于應(yīng)當(dāng)繳納社會保險費(fèi)的財產(chǎn)，以拍賣所得抵繳社會保險費(fèi)。這里涉及的主體使用的是“社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)”這一表述。在實(shí)行地稅部門征收社會保險費(fèi)的地方，在涉及向法院申請扣押、查封、拍賣財產(chǎn)賠償社會保險費(fèi)時，究竟是社保機(jī)構(gòu)向法院提出申請，還是由地稅部門向法院提出申請，有的法院也比較困惑，不知如何處理更為恰當(dāng)。

江蘇讀者葉先生

葉先生：

在司法程序中，特別強(qiáng)調(diào)主體的“適格”即合法性。在現(xiàn)行法律框架下，《社會保險法》既然規(guī)定由“社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)”實(shí)施強(qiáng)制措施，那么根據(jù)地方授權(quán)，在由地稅部門征收社會保險費(fèi)的地方，就應(yīng)當(dāng)由地稅部門申請。在這種情況下，社保機(jī)構(gòu)申請法院實(shí)施強(qiáng)制措施是不合格的，法院應(yīng)當(dāng)予以拒絕。在這種框架下，雖然對法院的申請主體是地稅部門，但是核算、記賬等都需要社保機(jī)構(gòu)完成，不僅環(huán)節(jié)、程序增多、復(fù)雜性和成本增加、效率降低，而且更容易出現(xiàn)差錯從而影響參保人權(quán)益。因此，隨著法律體系、法律程序的完備、法律爭議的增多，為更快捷、更好地保護(hù)參保人權(quán)益，宜通過立法確定由社保機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)征收社會保險費(fèi)。

主持人

退休后國籍改變應(yīng)否繼續(xù)發(fā)放養(yǎng)老金

主持人：

一名退休人員已經(jīng)開始按月享受養(yǎng)老金，后隨親屬移民而變更為外國國籍。我們應(yīng)否繼續(xù)向其發(fā)放養(yǎng)老金？經(jīng)過查找，未發(fā)現(xiàn)有繼續(xù)發(fā)放養(yǎng)老金的規(guī)定。如果繼續(xù)發(fā)放是不是要求其提供國籍所在國家未支付養(yǎng)老待遇的證明？

浙江讀者張女士

張女士：

從法律適用的角度來說，對于公民已經(jīng)享有的權(quán)利，除非有法律明確規(guī)定予以剝奪，否則就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)享有。從這個角度來說，退休人員已經(jīng)開始享受養(yǎng)老金，沒有法律規(guī)定在其國籍改變后應(yīng)停發(fā)養(yǎng)老金。只要沒有這樣的禁止性文件，那么就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)發(fā)放。

《社會保險法》第四條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費(fèi)，有權(quán)查詢繳費(fèi)記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。個人依法享受社會保險待遇，有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費(fèi)情況。”該法強(qiáng)調(diào)的是境內(nèi)的個人都應(yīng)當(dāng)依法參保，而并未限定為境內(nèi)的中國公民。在我國依法就業(yè)的外國人，享有相應(yīng)的社會保險權(quán)益?！对谥袊硟?nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險暫行辦法》（人力資源社會保障部令第16號）第一條規(guī)定該規(guī)章的立法宗旨是“為了維護(hù)在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人依法參加社會保險和享受社會保險待遇的合法權(quán)益”。第五條第一款規(guī)定:參加社會保險的外國人，符合條件的，依法享受社會保險待遇。參保時系中國國籍，領(lǐng)取待遇時系外國國籍，仍應(yīng)按照外國人處理，應(yīng)當(dāng)適用上述規(guī)定。

外國人在境外是否參加過社會保險，是否領(lǐng)取養(yǎng)老金，與我國支付的養(yǎng)老金并無關(guān)聯(lián)，除非通過雙邊協(xié)定等作出特別的制度安排，否則不應(yīng)當(dāng)影響我國經(jīng)辦機(jī)構(gòu)向其支付養(yǎng)老金。有雙邊或多邊協(xié)定的，依協(xié)定處理。

主持人

職業(yè)病診斷錯誤不影響工傷保險待遇支付

主持人：

陳某2010年9月至2013年6月，在A市甲煤礦從事井下掘井工作，接觸煤塵兩年九個月。2014年6月至2016年5月，陳某在C市一資源開發(fā)公司乙從事鐵打包工作，與煤塵并無接觸。2016年安監(jiān)部門對乙公司進(jìn)行檢查，并對該公司未對職工進(jìn)行崗前職業(yè)檢查進(jìn)行了處罰。醫(yī)院在隨后對職工的職業(yè)病檢查中，發(fā)現(xiàn)陳某疑似職業(yè)病，該公司按照《職業(yè)病防治法》相關(guān)要求，隨即將陳某送往專業(yè)職業(yè)病診斷部門檢查，診斷部門詳詢陳某職業(yè)史，發(fā)現(xiàn)其曾在甲煤礦就業(yè)，遂診斷陳某為煤工塵肺二期，但因申請單位為乙公司，遂將職業(yè)病單位署名為乙公司。陳某在診斷為煤工塵肺職業(yè)病后，向現(xiàn)工傷保險參保地即C市人社部門提交工傷及傷殘等級認(rèn)定，人社部門認(rèn)定陳某為工傷，四級傷殘。陳某所在的乙公司對此提出異議，經(jīng)專業(yè)環(huán)境檢測公司鑒定，乙公司并無煤工塵肺致病環(huán)境，陳某職業(yè)病診斷書上的用人單位為乙公司只是因乙公司提出的職業(yè)病診斷，而非職業(yè)病責(zé)任主體。請問，作為社保工傷經(jīng)辦部門，陳某煤工塵肺該如何處理？

江西讀者胡先生

胡先生：

首先要確定工傷認(rèn)定結(jié)論有無錯誤。如果工傷認(rèn)定是合法的，那么工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)必須執(zhí)行。如果工傷認(rèn)定存在明顯的錯誤，工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)告知社會保險行政部門，也可以依照法定程序以第三人身份申請行政復(fù)議。但即便工傷認(rèn)定存在錯誤，如果其已經(jīng)發(fā)生法律效力，在未依法糾正或撤銷前，均應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

《工傷保險條例》第十九條規(guī)定：“職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，社會保險行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)?！北纠?，職業(yè)病診斷證明書用人單位應(yīng)寫甲煤礦而實(shí)際寫為乙公司，如果形式上來看，社會保險行政部門并不能看出瑕疵（除非該診斷證明書中明確列明：乙公司不存在煤工塵肺職業(yè)危害因素，陳某在乙公司亦不存在煤工塵肺職業(yè)危害接觸史，從而導(dǎo)致診斷結(jié)論與診斷描述的矛盾），那么該工傷認(rèn)定就是合法合理的。如果職業(yè)病診斷證明書存在明顯的瑕疵，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)進(jìn)行進(jìn)一步的調(diào)查而未調(diào)查，則該工傷認(rèn)定存在不當(dāng)之處，應(yīng)予糾正。

本例問題的根源在于，職業(yè)病診斷的用人單位主體錯誤，乙公司應(yīng)當(dāng)在職業(yè)病診斷階段提出，包括對診斷結(jié)論申請職業(yè)病鑒定。而顯然，乙公司并未針對職業(yè)病診斷證明書主張自己的權(quán)利，導(dǎo)致錯誤事實(shí)成為合法且生效的法律文書。該不利后果應(yīng)當(dāng)由乙公司承擔(dān)。

主持人

婚假等是否包括節(jié)假日

主持人：

婚假、生育假、配偶陪產(chǎn)假等假日是否包括雙休日、法定節(jié)假日在內(nèi)？遇到法定節(jié)假日是否順延？

上海讀者竇女士

竇女士：

原國家勞動總局、財政部《關(guān)于國營企業(yè)職工請婚喪假和路程假問題的規(guī)定》（勞總薪字[1980]29號）規(guī)定：職工本人結(jié)婚的，可以根據(jù)具體情況，由本單位行政領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，酌情給予一至三天的婚假；職工結(jié)婚時雙方不在一地工作的，可以根據(jù)路程遠(yuǎn)近，另給予路程假?！杜毠趧颖Ｗo(hù)特別規(guī)定》第七條規(guī)定：“女職工生育享受98天產(chǎn)假。”《上海市人口與計劃生育條例》第三十七條規(guī)定：“依法生育子女的婦女，按照國家和本市的規(guī)定，享受生育保險待遇?！钡谌粭l規(guī)定：“符合法律規(guī)定結(jié)婚的公民，除享受國家規(guī)定的婚假外，增加婚假七天。符合法律法規(guī)規(guī)定生育的夫妻，女方除享受國家規(guī)定的產(chǎn)假外，還可以再享受生育假三十天，男方享受配偶陪產(chǎn)假十天。生育假享受產(chǎn)假同等待遇，配偶陪產(chǎn)假期間的工資，按照本人正常出勤應(yīng)得的工資發(fā)給?！鄙鲜黾倨谑欠癜p休日和法定節(jié)假日在內(nèi)，無特別明確規(guī)定。一般而言，如果僅僅休普通婚假，不宜包括雙休日，否則婚假實(shí)際只有一天，“三天”的規(guī)定已無實(shí)際意義。如果享受晚婚假，則宜包括雙休日。產(chǎn)假一般包括雙休日。陪產(chǎn)假一般包括雙休日?；榧俨灰税ǚǘü?jié)假日，而產(chǎn)假和陪產(chǎn)假宜包括法定節(jié)假日。國家或地方相關(guān)部門應(yīng)出臺具體法規(guī)或政策對此予以明確。

主持人

醫(yī)療保險費(fèi)一次性躉交應(yīng)由誰支付

主持人：

《社會保險法》第二十七條規(guī)定：“參加職工基本醫(yī)療保險的個人，達(dá)到法定退休年齡時累計繳費(fèi)達(dá)到國家規(guī)定年限的，退休后不再繳納基本醫(yī)療保險費(fèi)，按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險待遇；未達(dá)到國家規(guī)定年限的，可以繳費(fèi)至國家規(guī)定年限。”一些繳費(fèi)年限不足的參保人員通常在退休時選擇一次性躉繳基本醫(yī)療保險費(fèi)。該繳費(fèi)是由用人單位承擔(dān)還是參保人員個人承擔(dān)？是由用人單位負(fù)責(zé)辦理還是參保人員個人自行辦理？

甘肅讀者吳女士

吳女士：

《社會保險法》及相關(guān)政策并未對此問題予以明確?；咎幚矸绞绞?，在確定不應(yīng)由用人單位承擔(dān)責(zé)任的情形下，均應(yīng)由個人承擔(dān)。

用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繳費(fèi)責(zé)任的情形主要是兩種。一是經(jīng)過法定程序后，參保人員繼續(xù)在用人單位工作，雙方繼續(xù)存在勞動關(guān)系或人事關(guān)系的，基于勞動關(guān)系或人事關(guān)系的法定要求，用人單位有繼續(xù)繳納包括醫(yī)保費(fèi)在內(nèi)的社保費(fèi)的義務(wù)。二是雙方雖然不再存在勞動關(guān)系或人事關(guān)系，但是基于雙方的特別約定，用人單位負(fù)有繳納醫(yī)保費(fèi)的契約義務(wù)。需要注意的是，對于此種情形，社保機(jī)構(gòu)無權(quán)強(qiáng)制用人單位繳費(fèi)；用人單位未履行約定義務(wù)的，個人應(yīng)當(dāng)通過民事訴訟等程序要求用人單位承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是在這種情形下，由于用人單位并不屬于法定的繳費(fèi)單位，因此不宜以用人單位名義繳費(fèi)并辦理手續(xù)，雖然繳費(fèi)資金來源于用人單位，也應(yīng)以個人名義辦理繳費(fèi)手續(xù)，用人單位的工作人員可以作為個人的代理人（經(jīng)參保人授權(quán)后）為個人辦理繳費(fèi)手續(xù)。

主持人

職工在宿舍休息時被電扇打傷是否屬于工傷

主持人：

某職工在單位宿舍休息時被風(fēng)扇葉片打傷，是否屬于工傷？其權(quán)益如何保障？

天津讀者文女士

文女士：

《工傷保險條例》第十四條第（一）（二）（三）項(xiàng)分別規(guī)定“在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的”“工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的”“在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。該職工在單位宿舍休息，既非工作場所，亦非工作時間，休息的行為也不屬于工作行為，所受傷害與工作之間缺乏因果聯(lián)系，不屬于工作原因所致，不符合《工傷保險條例》前述和其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的規(guī)定，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條規(guī)定：賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。宿舍雖然和一般的對外開放的公共場所不同，但與個人的私人場所也存在差別，屬于用人單位所有或管理的場所，涉及不特定多數(shù)的職工，具有一定程度的公共性，用人單位應(yīng)當(dāng)保障該場所安全。如果是因?yàn)殡娚却嬖诎踩[患導(dǎo)致該職工受傷，用人單位沒有盡到安全管理職責(zé)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

需要注意的是，立法可以排除雇主對雇員的過失侵權(quán)責(zé)任，而統(tǒng)一以工傷保險待遇替代。但是這需要立法的特別規(guī)定，在沒有該特別規(guī)定前，雇主仍可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

主持人