論股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東同意權(quán)的制度研究

許京湘 高寧一

摘要：對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東同意權(quán)的研究，在公司自治、人合性以及股東保護方面有著深遠的意義?；诖吮疚膶τ邢薰竟蓹?quán)的內(nèi)部與外部轉(zhuǎn)讓進行理論研究分析，針對目前司法實踐以及立法方面論述章程的自治以及效力范圍，并對股東以及第三人予以保護。

關(guān)鍵詞：有限公司；人合性；同意權(quán)

股份有限公司股東一般是可自由地將其所持有的公司股份進行轉(zhuǎn)讓，但有限責(zé)任公司的股東與其不同。其轉(zhuǎn)讓股權(quán)特別是向公司以外的第三人進行轉(zhuǎn)讓時，通常情況下受到一定程度的限制，我國新舊公司法在具體制度設(shè)計上盡管還存在差異，但都明文規(guī)定在有限責(zé)任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時必須經(jīng)其他股東同意。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東同意權(quán)的立法設(shè)計

（一）同意權(quán)行使的前提

公司其他股東要想行使同意權(quán)，其前提就是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況有所了解 ，所以我國現(xiàn)行法規(guī)定，“股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意”。關(guān)于“通知”的規(guī)定，彌補了原來公司法的缺陷，這是一項重大的進步，但是相比較來說還是存在一定的問題。

第一，通知對象。依據(jù)現(xiàn)行法規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時直接通知其他股東。對此，一些學(xué)者認(rèn)為：“這是符合公司的經(jīng)營運作規(guī)律的、是對全體股東和公司利益最大限度的平等保護”這種觀點值得肯定，但是如果股東之間存在矛盾，這時要求通知就顯得有些困難。另一方面與立法相合，股權(quán)轉(zhuǎn)讓時公司要注銷原出資證明書并且簽發(fā)新出資證明書、章程、名冊的更改等事項，這都是會對正常的經(jīng)營產(chǎn)生影響。

第二，通知方式?，F(xiàn)行法要求通知要求書面，對于其是否是強制性規(guī)定，章程可否作相反規(guī)定以及未做出規(guī)定應(yīng)如何適用，當(dāng)事人口頭通知的效力如何等這些問題時各部門在實務(wù)中解答并不相同。

（二）同意權(quán)行使的方式

第一，投票標(biāo)準(zhǔn)。有限責(zé)任公司中股東表決權(quán)的分配標(biāo)準(zhǔn)有股權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和人頭標(biāo)準(zhǔn)兩種。股權(quán)標(biāo)準(zhǔn)是每股代表一票，股權(quán)是完全平等的。人頭標(biāo)準(zhǔn)是每人一票，相互間完全平等。各個國家間對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東的同意權(quán)以及如何行使表決權(quán)都是不盡相同的。筆者的觀點是無論從維系人合性的大方向看，還是保護個別小股東的股權(quán)比例的小方向上看，都應(yīng)首先采取人頭標(biāo)準(zhǔn)。新《公司法》第72條并沒有和其他條款中的“須經(jīng)代表一定比例以上表決權(quán)的股東通過”相一致，而是以“應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意”規(guī)定，表明人頭標(biāo)準(zhǔn)的方式。

第二，比例標(biāo)準(zhǔn)。各國家對于同意權(quán)的比例標(biāo)準(zhǔn)也不盡相同。大多數(shù)觀點認(rèn)為股東人數(shù)只要過半數(shù)同意就可以，比如德國，如股東大會必須就是否同意進行表決，只要公司章程中沒有其他規(guī)定，通過決議的方式可采用簡單多數(shù)方式。

（三）同意權(quán)行使的效力

對于其他股東同意權(quán)行使的法律后果，依其他股東的意見及表達。當(dāng)其明確表示同意時，股權(quán)可依法轉(zhuǎn)讓。其他股東單純的沉默或者半數(shù)以上反對的處理，在所不問。

第一，其他股東單純的沉默，根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)定，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。這條規(guī)則填補了原公司法的漏洞，在防止拖延時間，保證依法迅速轉(zhuǎn)讓股權(quán)，起到很大的作用。但這條規(guī)則也有不足之處，一些學(xué)者在民事與商事的基礎(chǔ)上進行區(qū)分，對于承認(rèn)沉默的特殊效力，在本質(zhì)上解釋其相互間的依存關(guān)系，提高交易效率，保障公司的順利運行等提供制度選擇。

第二，其他股東半數(shù)以上明確反對股權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)定，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買，既不同意也不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。這項規(guī)定既尊重了其他股東的決定權(quán)，又使股權(quán)得以順利轉(zhuǎn)讓。但仍需思考的是如果其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，到底會產(chǎn)生怎么的法律效果呢？一些學(xué)者的觀點是，如果公司股東不同意其他股東轉(zhuǎn)讓，就應(yīng)該行使優(yōu)先購買權(quán)。就足以在優(yōu)先購買權(quán)人和轉(zhuǎn)讓方之間形成內(nèi)容確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。筆者認(rèn)為，其他股東不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，僅是可以采取相關(guān)行動合法化的前提或者行使優(yōu)先購買權(quán)，讓他們提議的第三人購買或者請求公司回購股權(quán)。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東同意權(quán)的自治設(shè)計

（一）公司章程自治性規(guī)定的空間

公司章程對于其他股東同意權(quán)的自治空間，主要有以下兩個問題：

（1）公司章程是否可以規(guī)定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東的同意權(quán)更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，具體的程度如何？盡管國外一些學(xué)者認(rèn)為，公司章程是不能規(guī)定更高的標(biāo)準(zhǔn)相對于法定標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)。但我國學(xué)者指出：“法律規(guī)定的限制通常體現(xiàn)在，在對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應(yīng)當(dāng)取得公司其他股東的同意，也就是說最終的同意權(quán)在公司股東，而并不是制定這些限制條件的立法者。有限公司的突出特征是人合性，享有高度的自治權(quán)以及需求較強的公司形態(tài)。所以在實施經(jīng)營管理過程中根據(jù)自身要求規(guī)定嚴(yán)于法律標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，無可厚非，這恰恰是公司股東意愿的充分體現(xiàn)。

（2）公司章程是否可以規(guī)定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東的同意權(quán)更為寬松的標(biāo)準(zhǔn)，其底線如何？對于此，學(xué)者間的分歧很大。國外一些學(xué)者提出，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是要求經(jīng)其他一定股東同意的，這項要求是維持公共秩序的充分體現(xiàn)，因此，公司的章程是絕不可以做出低于法律規(guī)定的規(guī)定，如果相關(guān)股東違法要求，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。我國司法部觀點認(rèn)為：“公司章程是可以作出嚴(yán)于公司法的相關(guān)限制性規(guī)定，但是絕不可以作出低于公司法要求的規(guī)定，公司法制定的限制性規(guī)定是一種基本要求或最低條件……如果章程低于法定限制將會損害到公司的人合性，繼而損害股東的權(quán)益，特別是不利于對弱勢股東的保護。

公司是可以根據(jù)自身的實際情況自主決定設(shè)置章程，體現(xiàn)了法律的靈活性。

（二）公司章程自治性規(guī)定的修改

公司章程中對于其他股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時同意權(quán)的限制性規(guī)定，對于維系有限責(zé)任公司的人合性，股東持股比例的保障這些問題，充分地體現(xiàn)了全體股東的共同意志，對于其他股東所享有的表決權(quán)等問題，是非常重要的股東權(quán)利。所以我們必須嚴(yán)謹(jǐn)處理公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定以及股東表決權(quán)的行使。學(xué)者的意見為，公司章程在制定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定和強制性規(guī)定時，首先是限定在公司設(shè)立之初的章程，如果想要通過修章做出限制性規(guī)定和強制性規(guī)定，必須經(jīng)全體股東一致同意。其次，一些學(xué)者指出，公司成立后大股東通過修改章程刪除限制性規(guī)定，損害小股東利益，如果想要避免這些問題就要發(fā)揮預(yù)防性條款的預(yù)期作用?！瓰榱吮ＷC有限公司的人合性，滿足實踐中具體公司和股東的實際需求，可以設(shè)定需要的例外條款（全體股東共同簽署的章程，并且經(jīng)全體股東協(xié)商一致修改的部分內(nèi)容）。總而言之，在公司成立以后無論是公司章程對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件所作出的新規(guī)定，還是對公司章程中原有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件進行修改（包括刪除），通常情況下，均應(yīng)取得全體股東的一致同意。

（三）公司章程自治性規(guī)定的效力

公司章程中對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時其他股東同意權(quán)的自治性規(guī)定的效力大小，特別是其對公司外部第三人是否具有約束力，學(xué)者的觀點并不一致。一種觀點認(rèn)為：“無論采取協(xié)議方式或者章程方式進行自我限制，其約束力都只存在于股東內(nèi)部和公司內(nèi)部，其約束力并不能擴展到公司外的第三人。但持有不同意見的學(xué)者指出：“就目前的司法實踐以及立法的實際情況，僅將公司章程的效力局限在公司內(nèi)部的想法是不全面的。由此看來，后一種觀點中認(rèn)為公司章程兼具有外部約束力的觀點更加令人信服，也就是說公司外第三人不能簡單地以對公司章程相關(guān)規(guī)定不知情作為逃避責(zé)任的理由。當(dāng)然，這必須以實踐中具有良好的通過查詢公司章程以維護自身合法權(quán)益的法治氛圍以及公司外第三人依法擁有暢通的了解公司章程內(nèi)容的途徑為重要前提。

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