股東除名制度程序規(guī)則的立法構(gòu)建

摘要：我國(guó)《＜公司法＞司法解釋（三）》開(kāi)創(chuàng)性地引進(jìn)了股東除名制度，但股東除名制度的適用需要建立正當(dāng)程序予以保障。股東除名是為了排除公司經(jīng)營(yíng)中股東之間合作的障礙，在股東會(huì)通過(guò)股東除名決議時(shí)應(yīng)采用嚴(yán)格多數(shù)規(guī)則，且排除被除名股東行使表決權(quán)。股東除名決議生效后，要履行股東資格變動(dòng)程序，才能使被除名股東在公司喪失股東資格。如果股東除名決議出現(xiàn)不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)允許被除名股東提起訴訟予以救濟(jì)。

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1008－6382（2015）05－0026-05

doi:10.3969/j.issn.1008-6382.2015.05.005

收稿日期：2015－05－26

基金項(xiàng)目：2013年河南省教育廳科學(xué)技術(shù)研究重點(diǎn)項(xiàng)目《知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展機(jī)制研究》（13A820253）。

作者簡(jiǎn)介：郭奕（1975—），女，河南鄭州人，河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)副教授，法學(xué)博士，主要從事法學(xué)研究。

我國(guó)《公司法》在2005年修訂時(shí)，并沒(méi)有規(guī)定股東除名制度，但作為解決公司內(nèi)部糾紛的一種機(jī)制，股東除名制度在避免公司被解散、維持公司團(tuán)體人格存續(xù)和股東間合作關(guān)系等方面具有獨(dú)特優(yōu)勢(shì)。我國(guó)司法實(shí)踐中也越來(lái)越多地出現(xiàn)了要求否定股東資格的案件，由于公司立法沒(méi)有關(guān)于股東除名問(wèn)題的規(guī)定，法院對(duì)于此類案件不知是否受理以及如何判決。因此，學(xué)界不斷呼吁我國(guó)在借鑒國(guó)外有關(guān)股東除名制度的基礎(chǔ)上，建立股東除名制度為相關(guān)司法活動(dòng)提供必要的支持 ［1］?；谏鲜霈F(xiàn)實(shí)，2011年實(shí)施的由最高人民法院審判委員會(huì)通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》（以下簡(jiǎn)稱《＜公司法＞司法解釋（三）》）第18條規(guī)定了股東除名的規(guī)則?！叮脊痉ǎ舅痉ń忉專ㄈ返?8條的規(guī)定，無(wú)疑是我國(guó)在公司法律制度創(chuàng)設(shè)上的一大進(jìn)步。然而，《＜公司法＞司法解釋（三）》只是規(guī)定了股東除名適用的場(chǎng)合和條件，對(duì)于股東除名的一般性規(guī)則，主要是股東除名制度的適用程序等并未規(guī)定。然而股東除名制度對(duì)股東的利益影響甚大，公司進(jìn)行股東除名必須履行正當(dāng)?shù)某绦颍拍鼙Ｕ现贫鹊玫焦m用，才能有效地解決公司在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中出現(xiàn)的矛盾、分歧等問(wèn)題。因此，本文基于程序正義的角度，探討股東除名制度的表決、履行、救濟(jì)程序規(guī)則，以促進(jìn)我國(guó)相關(guān)立法的完善。

一、股東除名制度決議表決程序的立法構(gòu)建

股東除名是“在法定的情形下，有限責(zé)任公司強(qiáng)制終止不誠(chéng)信股東在公司的股東資格的法律制度” ［2］。我國(guó)《＜公司法＞司法解釋（三）》確立了股東除名制度的適用方式——公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，但這條規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)。股東會(huì)如何通過(guò)此類決議，被除名股東是否參與表決等規(guī)則需要進(jìn)一步明晰。

1．股東除名決議表決通過(guò)方式

股東會(huì)的決議分為特別決議和普通決議。我國(guó)《公司法》對(duì)股東會(huì)特別決議進(jìn)行了專門(mén)規(guī)定，即股東會(huì)會(huì)議做出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，是關(guān)乎公司運(yùn)行的重大事項(xiàng)，屬于特別決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。除特別決議之外的決議屬于普通決議。依據(jù)我國(guó)《公司法》第43條的規(guī)定，股東會(huì)普通決議的股東出席比例、決議通過(guò)的表決權(quán)比例等議事方式和表決程序，都允許公司章程在公司法規(guī)范之外自行規(guī)定。在現(xiàn)行《公司法》明確將股東除名決議納入特別決議之前，股東除名決議似乎應(yīng)屬于普通決議，在有限責(zé)任公司經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決即可通過(guò)，當(dāng)然有限責(zé)任公司章程可以對(duì)此做出特別規(guī)定。然而，股東除名決議對(duì)被除名股東和公司來(lái)說(shuō)，都是一項(xiàng)重大決議，涉及公司正常經(jīng)營(yíng)的維持，特別是涉及公司章程的修改。因此，從這一點(diǎn)來(lái)看股東除名決議應(yīng)當(dāng)屬于特別決議，有限責(zé)任公司需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決后才可通過(guò)。在其他國(guó)家，股東除名決議的做出一般都需要多數(shù)決通過(guò)，如德國(guó)要求股東人數(shù)的四分之三嚴(yán)格多數(shù)通過(guò)，美國(guó)以及我國(guó)澳門(mén)地區(qū)都要求被除名股東之外的公司其他股東一致通過(guò)。筆者認(rèn)為，股東除名是為了排除公司經(jīng)營(yíng)的障礙，只有在擬被除名股東與絕大多數(shù)股東都無(wú)法繼續(xù)合作時(shí)，才會(huì)影響到公司和其他股東的共同利益。因此，我國(guó)也應(yīng)該在股東除名決議的做出上采用嚴(yán)格多數(shù)規(guī)則，股東除名決議需在有限責(zé)任公司經(jīng)代表四分之三以上表決權(quán)的股東表決才可通過(guò)。

2．股東除名決議的表決權(quán)回避規(guī)則

在公司股東會(huì)就股東除名進(jìn)行表決時(shí)，被除名股東是否享有表決權(quán)？我國(guó)《＜公司法＞司法解釋（三）》對(duì)此并無(wú)規(guī)定。但如果擬被除名股東是大股東，在公司中擁有的股份超過(guò)二分之一，其又享有表決權(quán)，那么可能公司永遠(yuǎn)無(wú)法以股東會(huì)決議的方式解除該股東的股東資格。股東除名決議是通過(guò)公司股東之手以公司的名義作出的，但除名決議是與被除名股東有直接利害關(guān)系。有法諺“任何人都不能成為自身訴訟的法官”，此時(shí)擬被除名的股東在表決除名決議時(shí)應(yīng)予回避。表決權(quán)回避制度是指“如果股東與股東會(huì)將要決議的事項(xiàng)有利益沖突關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人就不能在表決該項(xiàng)決議時(shí)行使表決權(quán)” ［3］。違反表決權(quán)排除制度的投票一律無(wú)效 ［4］。利益沖突導(dǎo)致表決權(quán)回避的事項(xiàng)，我國(guó)《公司法》在第16條等條款中就做出過(guò)規(guī)定。除了因?yàn)閿M除名股東與除名決議有利益沖突而應(yīng)回避外，實(shí)踐中除名決議的通過(guò)一般違背擬被除名股東的意愿，而股東除名制度立法設(shè)計(jì)的特征就是不考慮被除名股東的意思而強(qiáng)制剝奪其股東資格。如果擬被除名的股東表決權(quán)不被排除則會(huì)影響決議的通過(guò)。因此，為避免被除名的股東對(duì)其他股東行使除名權(quán)的干擾，我國(guó)應(yīng)明確規(guī)定，在股東會(huì)通過(guò)有關(guān)的除名決議時(shí)排除被除名股東行使表決權(quán)。

二、股東除名制度履行程序的立法構(gòu)建

因股東除名的目的是剝奪被除名股東的股東資格，因此在股東除名決議生效后，要履行程序使股東資格發(fā)生變動(dòng)。但股東資格的變動(dòng)涉及公司章程、股東名冊(cè)、出資證明書(shū)，以及工商登記等等。因此，公司還要在股東決議生效的基礎(chǔ)上履行一定的程序，包括變更股東名冊(cè)、注銷或換發(fā)出資證明書(shū)、修改公司章程、申請(qǐng)公司工商登記變更等。變更股東名冊(cè)、注銷或換發(fā)出資證明書(shū)、修改公司章程主要是在公司內(nèi)部發(fā)生股東除名的效力；對(duì)公司外部的第三人而言，在股東資格變動(dòng)、被除名股東的股東資格喪失的問(wèn)題上，工商登記因具有權(quán)威性、公示性而具有確定效力。如果公司只做出了股東除名決議，而沒(méi)有進(jìn)行相應(yīng)的工商登記變更，為了維護(hù)第三人對(duì)工商登記的信賴，善意第三人仍然可以要求被除名股東履行股東義務(wù)。比如公司債權(quán)人可以請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的被除名股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，其范圍是在未出資本息內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠?；善意第三人與被除名股東發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的，其行為利益也應(yīng)得到保護(hù)。

股東除名有時(shí)會(huì)出現(xiàn)犧牲被除名股東利益而顧全公司經(jīng)營(yíng)大局的情形，此時(shí)也要考慮到被除名股東的權(quán)益保護(hù)，因?yàn)橹挥懈鞣疆?dāng)事人的利益處于大體的平衡狀態(tài)，這樣的法律才是公平、正義的。當(dāng)剝奪一個(gè)股東的身份時(shí)，除未完全出資的情形外，其他情形下股東已經(jīng)履行了出資義務(wù)，則應(yīng)支付相應(yīng)合理的對(duì)價(jià)才能將某股東除名 ［5］。股東除名不能否認(rèn)被除名股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)益 ［6］。依股東會(huì)決議除名股東，如果被除名股東對(duì)除名決議無(wú)異議，需要處理的就是被除名股東基于已向公司出資而享有財(cái)產(chǎn)權(quán)的處理問(wèn)題了。根據(jù)2011年實(shí)施的《＜公司法＞司法解釋（三）》第18條的規(guī)定，我國(guó)只有在股東未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資時(shí)才能被除名。但《＜公司法＞司法解釋（三）》規(guī)定的除名事由非常狹窄，許多學(xué)者指出，未來(lái)有必要借鑒其他國(guó)家的做法，擴(kuò)展股東除名制度的適用事由 ［7］。根據(jù)德國(guó)的司法實(shí)踐，一般將股東除名事由分為股東本身的原因和股東行為的原因。前者包括年老、精神疾病或者長(zhǎng)期患病等等，后者包括實(shí)施犯罪行為、喪失信譽(yù)、缺乏信賴、違反忠實(shí)義務(wù)、不履行義務(wù)、有損害其他股東名譽(yù)的言論、故意在股東之間制造不和與矛盾等 ［8］。在經(jīng)過(guò)司法解釋探索之后，公司立法擴(kuò)展公司股東除名事由應(yīng)是一個(gè)趨勢(shì)。如果被除名股東系部分履行出資義務(wù)或者公司基于未出資以外的其他事由對(duì)股東進(jìn)行除名時(shí)，對(duì)于被除名股東在公司出資的如何處理？此時(shí)可以由被除名股東轉(zhuǎn)讓出資給其他股東或第三人，也可以由公司自己支付被除名股東的出資，也即公司要回購(gòu)被除名股東之前享有的股份。

對(duì)股東除名時(shí)，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整與變化不可避免會(huì)對(duì)公司債權(quán)人的權(quán)益產(chǎn)生影響。股東除名在不能由其他股東、第三人替代被除名股東進(jìn)行出資時(shí)，勢(shì)必面臨減資程序。即便公司可以將被除名股東的股權(quán)回購(gòu)，然而禁止公司回購(gòu)本公司股東的股份是公司資本維持原則的要求，因此公司不能長(zhǎng)期持有自己的股份。如果不能將股份有效轉(zhuǎn)讓出去，必然導(dǎo)致公司下一步履行減資程序。公司減資，后果實(shí)際上是將股東的出資予以退還，從而使公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少，這就等于“股東優(yōu)先于債權(quán)人回收所投入的資本”，這會(huì)影響到公司債權(quán)人利益。因此，股東除名制度設(shè)計(jì)也需要保護(hù)公司債權(quán)人的利益，避免其在股東除名過(guò)程中承擔(dān)過(guò)多風(fēng)險(xiǎn)。在股東除名發(fā)生法律效力，公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。但在債權(quán)人要求欲減資的公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司沒(méi)有這樣做時(shí)，如何處理？有學(xué)者指出，在公司進(jìn)行股東除名之后，如果減資的程序或內(nèi)容存在瑕疵，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)有權(quán)提出異議；如果減資尚未完成，公司債權(quán)人可以要求停止減資；如果減資已經(jīng)完成，公司債權(quán)人可以提出確認(rèn)減資無(wú)效。還有學(xué)者認(rèn)為，如果公司減資后公司的資產(chǎn)少于負(fù)債，為維持公司償債能力，應(yīng)規(guī)定必須將被除名股東的股份由他人予以認(rèn)購(gòu)，否則除名決議不能生效?！?［9］筆者認(rèn)為，減資程序是否有效應(yīng)以《公司法》第177條規(guī)定的減資要件為標(biāo)準(zhǔn)。但即便減資無(wú)效，也不宜直接認(rèn)為股東除名決議無(wú)效，因?yàn)楣緵Q議是否有效的標(biāo)準(zhǔn)在于決議作出的程序和決議內(nèi)容是否違反法律法規(guī)和公司章程，此時(shí)應(yīng)視為股東除名決議未履行。《公司法》規(guī)定的公司減資實(shí)質(zhì)要件是公司做出相關(guān)決議，程序要件是公司在減資時(shí)通知債權(quán)人并進(jìn)行公告。而債權(quán)人就有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，這是為了防止公司借減資損害債權(quán)人利益。如果公司沒(méi)有履行減資程序規(guī)則，或者如果公司沒(méi)有滿足債權(quán)人的要求，當(dāng)然不能產(chǎn)生有效減資的后果。此時(shí)公司不能有效減資，那么公司回購(gòu)的被除名股東股份只能由公司轉(zhuǎn)讓出去，否則應(yīng)視為股東除名決議沒(méi)有有效履行。

三、股東除名制度救濟(jì)程序的立法構(gòu)建

在股東除名過(guò)程中出現(xiàn)不當(dāng)行為時(shí)，應(yīng)允許當(dāng)事人特別是被除名股東請(qǐng)求救濟(jì)，實(shí)踐中主要是針對(duì)股東除名決議不當(dāng)?shù)木葷?jì)以及被除名股東出資處理不當(dāng)?shù)木葷?jì)。

1．股東除名決議不當(dāng)?shù)木葷?jì)程序

股東除名決議屬于股東會(huì)決議的一種，如果決議違反法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的程序或者內(nèi)容，就可能出現(xiàn)程序瑕疵或者內(nèi)容瑕疵而成為不當(dāng)?shù)臎Q議。比如股東會(huì)進(jìn)行除名決議時(shí)未進(jìn)行會(huì)議通知就屬于程序瑕疵，股東會(huì)未依據(jù)公司法規(guī)定的除名事由對(duì)被除名股東進(jìn)行除名就屬于內(nèi)容瑕疵。被除名股東如果認(rèn)為公司股東會(huì)作出的除名決議不當(dāng)?shù)?，有?quán)依我國(guó)《公司法》第22條的規(guī)定，提起訴訟，請(qǐng)求法院宣告決議無(wú)效或撤銷該除名決議。在股東除名決議不當(dāng)訴訟中，應(yīng)由被除名的股東作為原告提起訴訟，以作出除名決議的公司作為被告。被除名股東可請(qǐng)求法院宣告除名決議無(wú)效或撤銷該除名決議，同時(shí)對(duì)因除名而造成的經(jīng)濟(jì)損失（如基于股東地位而應(yīng)該取得卻未取得的股息）有權(quán)要求公司給予賠償。依據(jù)《公司法》第22條關(guān)于訴請(qǐng)股東會(huì)決議無(wú)效或撤銷的規(guī)定，股東可以自除名決議作出之日起六十日內(nèi)，向人民法院提起撤銷除名決議的訴訟，而對(duì)提起除名決議無(wú)效訴訟的期間，則沒(méi)有特別的限制。至于受訴法院，應(yīng)該由被告公司所在地的基層人民法院管轄較為合理。

如果法院有效裁判判決撤銷股東除名決議或者宣告股東除名決議無(wú)效，未執(zhí)行的除名決議則不再執(zhí)行。但如果股東除名決議已經(jīng)執(zhí)行，比如將被除名股東從股東名冊(cè)中注銷、對(duì)被除名股東的股東資格變化在工商機(jī)關(guān)進(jìn)行了變更登記，此時(shí)如何處理？對(duì)于股東除名決議被宣告無(wú)效或者被撤銷，能否要求恢復(fù)被除名股東的股東資格和身份？一般來(lái)說(shuō)，“公司決議無(wú)效不僅意味著不發(fā)生表決力占優(yōu)勢(shì)地位的股東想實(shí)現(xiàn)的法律后果，而且意味著有可能發(fā)生其他附帶的或者連帶的相反法律后果。比如股東根據(jù)無(wú)效股東會(huì)決議獲得不應(yīng)分配的股利時(shí)，公司對(duì)分配股利的股東享有不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)；……控制股東通過(guò)股東會(huì)決議開(kāi)除股東資格時(shí)，被開(kāi)除股東資格的股東享有股東資格恢復(fù)請(qǐng)求權(quán)” ［10］。股東除名決議無(wú)效、被撤銷是否具有溯及力而需要對(duì)相關(guān)法律關(guān)系恢復(fù)原狀，被除名股東能否恢復(fù)股東資格，要視是否會(huì)危及交易安全而定。如果不存在善意第三人的權(quán)益保護(hù)問(wèn)題，被除名股東可以要求公司恢復(fù)其股東資格；如果有善意第三人需要保護(hù)，比如公司在支付被除名股東股權(quán)價(jià)值后又將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了善意第三人，被除名股東就不能再要求公司恢復(fù)其股東資格。如果被除名股東不能請(qǐng)求公司恢復(fù)其股東資格，基于有瑕疵的股東除名決議而對(duì)被除名股東造成損害的，被除名股東可以據(jù)此要求公司賠償損失。

2．被除名股東出資處理不當(dāng)?shù)姆删葷?jì)

股東如果是基于未出資或抽逃全部出資以外的原因被除名時(shí)，由于股東除名并不是對(duì)被除名股東的一種法律制裁，而是為解決公司內(nèi)部利益沖突的一種技術(shù)手段，因此其在公司的出資仍然受保護(hù)。如果股東不能成功地轉(zhuǎn)讓股權(quán)給其他股東或第三人，就要由公司回購(gòu)股東相應(yīng)的出資。公司可以和被除名股東就出資回購(gòu)進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成協(xié)議，但如果被除名股東和公司協(xié)商不成，或者是公司不愿收購(gòu)，或者是收購(gòu)價(jià)格等條件雙方無(wú)法達(dá)成一致，此時(shí)應(yīng)允許被除名股東提起訴訟，請(qǐng)求法院判令公司以合理價(jià)格回購(gòu)其出資。此時(shí)被除名股東屬于原告，公司是被告。

我國(guó)《公司法》對(duì)股東除名制度沒(méi)有規(guī)定，當(dāng)然不會(huì)規(guī)定被除名股東出資處理不當(dāng)?shù)脑V訟規(guī)則。筆者認(rèn)為，未來(lái)我國(guó)《公司法》規(guī)定被除名股東出資處理不當(dāng)?shù)脑V訟程序時(shí)，應(yīng)明確以下訴訟規(guī)則：第一，規(guī)定被除名股東出資收購(gòu)的前置程序，必須是被除名股東與公司協(xié)商不成才能起訴。但為了避免公司以協(xié)商為借口拖延時(shí)間，此時(shí)可規(guī)定自公司股東除名決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，如果股東不能有效轉(zhuǎn)讓其出資，并且不能與公司達(dá)成出資回購(gòu)協(xié)議時(shí)，股東可以向人民法院提起訴訟，要求公司以公平價(jià)格回購(gòu)其出資。這是給雙方協(xié)商定的一個(gè)最遲的期限，防止對(duì)出資回購(gòu)的協(xié)商過(guò)分拖延。第二，為防止被除名股東在可以提起訴訟時(shí)，遲遲不提起訴訟，導(dǎo)致相關(guān)法律關(guān)系不穩(wěn)定，可參照《公司法》第74條關(guān)于股權(quán)回購(gòu)的規(guī)定，要求股東自公司股東除名決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。如果超出此期限，被除名股東就可能喪失此項(xiàng)權(quán)利。