人身險保單貼現(xiàn)制度本土化法律問題研究

何雨晴 西南財經(jīng)大學(xué)

一、問題的提出

近年來，人身險保單貼現(xiàn)作為一項另類投資吸引了眾多世界頂級機(jī)構(gòu)投資者入場。巴菲特創(chuàng)建的伯克希爾·哈撒韋公司早在2006 年便通過人身險保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)獲利9200萬美元，該公司自2013年起每年持續(xù)配置約6 億美元的保單貼現(xiàn)另類投資。此后，傳統(tǒng)金融投資機(jī)構(gòu)積極投身保單貼現(xiàn)的浪潮，2014 年，美國規(guī)模最大的上市投資管理公司黑石集團(tuán)配置了面值19 億美元的保單貼現(xiàn)資產(chǎn)；2016 年，英國最大的銀行英格蘭皇家銀行配置了5 億英鎊的保單貼現(xiàn)資產(chǎn)。以比爾及梅琳達(dá)·蓋茨基金會、密歇根大學(xué)基金會、新西蘭養(yǎng)老基金、加利福尼亞州政府職員退休基金為代表，涉及健康、教育、養(yǎng)老等社會民生領(lǐng)域的知名大型機(jī)構(gòu)投資者也都積極進(jìn)入了保單貼現(xiàn)市場。

人身險保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)起源于二十世紀(jì)八十年代美國的臨終者保單貼現(xiàn)（Viatical Settlement）。在艾滋病盛行的時代背景下，美國出現(xiàn)了許多因早期儲蓄意愿低而難以支付現(xiàn)期高昂醫(yī)療費(fèi)及保險費(fèi)的感染艾滋病的保單持有人，為保單貼現(xiàn)制度的發(fā)展提供了土壤。從保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的供給方來看，晚期艾滋病患者為獲取高于退保所得現(xiàn)金價值的現(xiàn)金流愿意放棄保單權(quán)利，將其持有的人身險保單出售給第三方獲得保單貼現(xiàn)價值；從保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的需求方來看，保單投資人通過向保單持有人支付低于保險金額的費(fèi)用獲得保單所有權(quán)，當(dāng)被保險人死亡后獲得死亡賠償金。隨著醫(yī)療水平的提高，保單貼現(xiàn)人的范圍從末期疾病患者擴(kuò)展至一般老者。2005年后，保單貼現(xiàn)制度衍生出源于陌生人的人身險保單（久保英也，2009），保單貼現(xiàn)的動機(jī)由短期變現(xiàn)需求轉(zhuǎn)變?yōu)殚L期投資需求，保單投資人從被動接受保單貼現(xiàn)人的貼現(xiàn)需求轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃訉ふ覞撛诘谋钨N現(xiàn)人。人身險保單貼現(xiàn)制度將靜止的保單價值通過市場機(jī)制進(jìn)行流轉(zhuǎn)，使阻塞的現(xiàn)金流在保單貼現(xiàn)人、保單投資人和保險公司間持續(xù)融通，實(shí)現(xiàn)三方共贏。在利率下行、經(jīng)濟(jì)環(huán)境持續(xù)震蕩、市場避險情緒擴(kuò)大的趨勢下，人身險保單貼現(xiàn)投資在海外發(fā)達(dá)資本市場正被愈發(fā)普遍地運(yùn)用。

2018年1月，原中國保監(jiān)會發(fā)布《人身險保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)試點(diǎn)管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），明確保單貼現(xiàn)指保單貼現(xiàn)人（即保單持有人）通過保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)將保單受益權(quán)轉(zhuǎn)讓給保單投資人以獲得保單滿期或保險責(zé)任發(fā)生給付折價的資金，保單投資者在保單滿期或保險責(zé)任發(fā)生時領(lǐng)取保險金的行為，標(biāo)志著我國正式開始嘗試引入保單貼現(xiàn)制度。同時，《征求意見稿》將保單貼現(xiàn)類型劃分為普通貼現(xiàn)和重疾貼現(xiàn)，為無力續(xù)費(fèi)或不愿意繼續(xù)持有保單以及患有重大疾病的保單持有人提供當(dāng)期貼現(xiàn)資金以滿足其短期資金需求。

二、人身險保單貼現(xiàn)制度引進(jìn)的可行性

國家統(tǒng)計局發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，我國老年人（65 歲及以上）占總?cè)丝诒戎卦诮昕焖倥噬?，?013 年的9.7%上升至2022 年的14.9%，而人口平均預(yù)期壽命由2010 年的74.83 歲上升至2020 年的77.93 歲?！督】道淆g化藍(lán)皮書：中國大中城市健康老齡化指數(shù)報告（2019～2020）》指出，本世紀(jì)上半葉，我國人口老齡化水平將從本世紀(jì)初的10%上升至34%，遠(yuǎn)高于世界平均增速。與此同時，我國保險市場在近十年處于快速發(fā)展期。根據(jù)國家金融監(jiān)督管理總局、《中國保險年鑒》公布的數(shù)據(jù)，我國保險業(yè)原保費(fèi)收入由2013 年的17222 億元上升至2022 年的46957 億元，保費(fèi)規(guī)模穩(wěn)居全球第二；保險密度整體呈上升趨勢，從2013 年的1368 元/人 上 升 至2022 年 的3326 元/ 人，增長了143.13%；保險深度從2013 年的2.90%上升至2022年的3.88%，增長了33.79%。而與人身險保單貼現(xiàn)密切相關(guān)的人身險保費(fèi)收入由2013 年的11010 億元、占總保費(fèi)收入的63.9%上升至2022 年的34245 億元、占總保費(fèi)收入的72.9%。隨著人口老齡化的加劇以及以人身險為主導(dǎo)的保險市場規(guī)模擴(kuò)張，退休或患重疾等財務(wù)狀況不確定的保單持有人通過人身險保單貼現(xiàn)獲取現(xiàn)期資金流，以覆蓋保單期滿或保險責(zé)任發(fā)生前養(yǎng)老、醫(yī)療等支出的需求增加，人身險保單貼現(xiàn)市場潛力巨大。

對于保單貼現(xiàn)的供給方即保單持有人而言，在保單滿期或保險責(zé)任發(fā)生給付前，獲得保單價值的方式主要有退保和保單質(zhì)押貸款兩種。退保所得資金在扣除退保手續(xù)費(fèi)后低于保單保險金額，而根據(jù)《人身保險公司保單質(zhì)押貸款管理辦法（征求意見稿）》，保單質(zhì)押貸款所得資金最高只能為申請貸款時保單現(xiàn)金價值的80%。對于傳統(tǒng)的長期壽險而言，采用退保或保單質(zhì)押貸款的方式變現(xiàn)保單會給保單持有人帶來一定損失，但維系保單所需繳納的保險費(fèi)不以人的健康狀況或年齡增長為轉(zhuǎn)移，陷入財務(wù)困境的保單持有人難以掙脫兩難的處境。但是，采用保單貼現(xiàn)的方式，《征求意見稿》沒有明確規(guī)定貼現(xiàn)金額占保險金額的比例，只規(guī)定了保單貼現(xiàn)人可以獲得資金的上限為保單滿期或發(fā)生保險責(zé)任給付折價，這給保單貼現(xiàn)這一保險退出機(jī)制較大的回轉(zhuǎn)空間，使保單貼現(xiàn)人能夠盡量彌補(bǔ)人身險保單前期高昂的沉沒成本。同時，在保單持有人和保險機(jī)構(gòu)關(guān)于保單貼現(xiàn)的交易談判中還有第三方保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)，其根據(jù)被保險人的實(shí)際健康狀況進(jìn)行個性化、差異化報價，給予保單持有人更多的保單變現(xiàn)選擇。

對于保單貼現(xiàn)的需求方即保單投資人而言，配置保單貼現(xiàn)類投資較配置債券類金融產(chǎn)品具有收益率更高的優(yōu)勢。參照美國保單貼現(xiàn)市場，根據(jù)2022 年AA-Partners 發(fā)布的《人壽保單貼現(xiàn)市場動態(tài)》，人身險保單貼現(xiàn)參考收益率在過去一年里保持在10%～15%，高于美國國債收益率。同時，相較于配置權(quán)益類金融產(chǎn)品，保單貼現(xiàn)投資的底層資產(chǎn)即人身險保單具有確定給付的特性，風(fēng)險較低且受經(jīng)濟(jì)環(huán)境的影響較小，僅與被保險人的生命狀況相關(guān)，能夠很好地對沖市場風(fēng)險。保單貼現(xiàn)作為一項另類投資，對保單投資人而言具有較大的吸引力。

對于保險機(jī)構(gòu)而言，保單貼現(xiàn)僅轉(zhuǎn)讓了保單的受益權(quán)，被保險人不變，對承保風(fēng)險沒有影響。一方面，保單貼現(xiàn)使保單投資人成為新的投保人以承擔(dān)保單到期前的繳費(fèi)義務(wù)，能夠使原投保人無力承擔(dān)保費(fèi)的保單維系下去，降低保險機(jī)構(gòu)的退保率，有利于保險機(jī)構(gòu)收入端現(xiàn)金流的穩(wěn)定性；另一方面，保單貼現(xiàn)制度能夠激勵因保險期限長而不愿意購買保險的潛在投保人進(jìn)入保險市場，促進(jìn)保險業(yè)務(wù)開展。

在人口快速老齡化、資本市場不確定性加劇的背景下，我國人身險保單貼現(xiàn)市場有著巨大的開發(fā)潛力，能夠在醫(yī)療、養(yǎng)老等領(lǐng)域為保單持有人提供較為可觀的資金，增加人身險保單的流動性，促進(jìn)資金在保單貼現(xiàn)人、保單投資人、保險機(jī)構(gòu)和其他服務(wù)機(jī)構(gòu)間融通流轉(zhuǎn)。我國引進(jìn)人身險保單貼現(xiàn)制度能夠促進(jìn)多方共贏、協(xié)同發(fā)展，具有一定可行性。

三、人身險保單貼現(xiàn)制度本土化的難點(diǎn)

（一）立法現(xiàn)狀與問題

我國人身險保單貼現(xiàn)制度尚處于探索階段，相關(guān)法律法規(guī)并不完善。2018年1月，原中國保監(jiān)會發(fā)布《征求意見稿》使人身險保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)進(jìn)入大眾視野。2023 年3 月，原中國銀保監(jiān)會印發(fā)《關(guān)于開展人壽保險與長期護(hù)理保險責(zé)任轉(zhuǎn)換業(yè)務(wù)試點(diǎn)的通知》，決定于2023 年5 月開展為期兩年的人壽保險與長期護(hù)理保險責(zé)任轉(zhuǎn)換業(yè)務(wù)試點(diǎn)，鼓勵采用保單貼現(xiàn)的方式將有效人壽保單中的身故或滿期給付等責(zé)任提前貼現(xiàn)成為護(hù)理給付責(zé)任，滿足人壽保單被保險人的長期護(hù)理需求。從《征求意見稿》中可知，保單貼現(xiàn)的實(shí)質(zhì)是保單投保人和受益人的變更，保單貼現(xiàn)合同正式生效后，保單受讓人成為保單新的投保人和受益人。

由于保單貼現(xiàn)涉及保險合同的當(dāng)事人即投保人和保險人、保險合同的關(guān)系人即被保險人和受益人以及第三方的保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)和保單投資人，各主體間錯綜復(fù)雜的關(guān)系使保單貼現(xiàn)制度在實(shí)施過程中與我國現(xiàn)行《保險法》存在一定沖突。

1.對保單貼現(xiàn)發(fā)起人的規(guī)定不清晰

根據(jù)《征求意見稿》第二條規(guī)定，保單貼現(xiàn)是由保單貼現(xiàn)人（即保單持有人）發(fā)起的，而保單持有人是指對保單利益依法享有請求權(quán)的保險合同當(dāng)事人，包括投保人和被保險人。當(dāng)投保人與被保險人為同一人時，保單貼現(xiàn)的發(fā)起人較為明確；當(dāng)投保人和被保險人非同一人時，存在兩種情況。第一種，投保人提出發(fā)起保單貼現(xiàn)而被保險人不愿意進(jìn)行保單貼現(xiàn)，由于保單貼現(xiàn)涉及受益權(quán)轉(zhuǎn)讓給保單投資人，根據(jù)《保險法》第四十一條，被保險人或者投保人可以變更受益人并書面通知保險人，投保人變更受益人時須經(jīng)被保險人同意，在這種情況下保單貼現(xiàn)無法順利進(jìn)行。但根據(jù)《保險法》第十五條，除本法另有規(guī)定或者保險合同另有約定外，保險合同成立后，投保人可以解除合同。投保人能夠行使保險合同的解除權(quán)以獲得現(xiàn)金價值，但在行使保單貼現(xiàn)權(quán)時會受到被保險人的約束，在一定程度損害了投保人的權(quán)益。第二種，被保險人發(fā)起保單貼現(xiàn)而投保人不愿意進(jìn)行保單貼現(xiàn)，若投保人同時為保單的受益人，保單貼現(xiàn)使投保人的受益權(quán)轉(zhuǎn)移，將對投保人權(quán)益造成一定損害。投保人為避免受益權(quán)的喪失可能行使保險合同的解除權(quán)，造成“雙輸”的局面。因此，當(dāng)投保人和被保險人意見沖突時，保單貼現(xiàn)能否使受益權(quán)順利轉(zhuǎn)讓給保單投資人存在一定爭議。

2.保單貼現(xiàn)資金的歸屬界定不清晰

根據(jù)《征求意見稿》第二條規(guī)定，保單貼現(xiàn)人（即保單持有人）獲得貼現(xiàn)資金。當(dāng)投保人和被保險人為同一人時，貼現(xiàn)資金的歸屬較為明確；當(dāng)投保人和被保險人非同一人時，貼現(xiàn)資金的分配存在一定爭議。筆者認(rèn)為，人身保險合同以被保險人的壽命和身體為保險標(biāo)的，根據(jù)《保險法》第十二條，被保險人是指其財產(chǎn)或者人身受保險合同保障且享有保險金請求權(quán)的人，由此可知保險合同保障的是被保險人的權(quán)益。同時，為了降低道德風(fēng)險，根據(jù)《保險法》第三十四條，以死亡為給付保險金條件的保險合同，未經(jīng)被保險人書面同意不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押。若保單貼現(xiàn)資金歸屬于被保險人之外的人，可能損害真正對資金存在需求的被保險人的權(quán)益，這也違背了保單貼現(xiàn)制度設(shè)立的初衷。因此，當(dāng)保單持有人發(fā)起保單貼現(xiàn)時，應(yīng)當(dāng)遵循以被保險人為中心的原則分配貼現(xiàn)資金。

3.受益權(quán)轉(zhuǎn)讓問題

《征求意見稿》第二條規(guī)定，保單貼現(xiàn)使保單受益權(quán)轉(zhuǎn)讓給保單投資人，當(dāng)該保單滿期或保險責(zé)任發(fā)生時，保單投資人可以領(lǐng)取保險金。根據(jù)《保險法》第四十一條，被保險人或者投保人可以變更受益人，《保險法》對受益人的身份未作過多限制，僅在第三十九條規(guī)定了投保人為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身保險，不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受益人。因此，通過保單貼現(xiàn)將受益人變更為保單投資人具有法律基礎(chǔ)。但我國《保險法》及《征求意見稿》均未在保單貼現(xiàn)合同成立后對被保險人或者投保人二次變更受益人的權(quán)利加以限制，可能使保單投資人的權(quán)益受到損害。

當(dāng)保單存在多個受益人時，《征求意見稿》未明確保單貼現(xiàn)后保單投資人是否排除其他原受益人的受益權(quán)，僅在第二條中規(guī)定保單貼現(xiàn)合同正式生效后，保單投資人受益人的身份不可撤銷。當(dāng)被保險人或者投保人增加貼現(xiàn)保單的受益人時，將給保單投資人造成損失。

（二）運(yùn)行現(xiàn)狀與問題

我國目前尚未真正實(shí)施保單貼現(xiàn)制度，《征求意見稿》規(guī)定，保單貼現(xiàn)的參與人主要有保單貼現(xiàn)人、保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)、保險公司和保單投資人，在制度運(yùn)行中可能存在諸多風(fēng)險。一是保單貼現(xiàn)人較保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)在被保險人的健康狀況領(lǐng)域具有信息優(yōu)勢，容易引發(fā)道德風(fēng)險，如保單貼現(xiàn)人隱瞞真實(shí)健康狀況進(jìn)行保險欺詐以獲得更高的保單貼現(xiàn)金額，而我國尚未對保單貼現(xiàn)人對保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)的欺詐行為專門立法進(jìn)行約束。二是對保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)而言，其主要職責(zé)包括在保單貼現(xiàn)交易中提供專業(yè)咨詢、保單價值評估、資金貼現(xiàn)、保單保全、保單追蹤等一系列專業(yè)化服務(wù)。在保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)開展過程中，最核心的步驟便是計算貼現(xiàn)資金。由于被保險人身故時間存在不確定性，合理評估保單價值以及被保險人健康狀況，設(shè)立科學(xué)、嚴(yán)格的評定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行保單篩選并計算貼現(xiàn)金額對控制經(jīng)營風(fēng)險、穩(wěn)定保單貼現(xiàn)投資收益率至關(guān)重要。保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)因具有更強(qiáng)的專業(yè)性和擁有更豐富的保險領(lǐng)域信息而掌握保單貼現(xiàn)資金的定價權(quán)，而保單貼現(xiàn)人往往缺乏精力、時間進(jìn)行議價，兩者間的信息不對稱容易引發(fā)道德風(fēng)險，保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)有可能故意壓低貼現(xiàn)金額以獲得更大的利潤空間。三是對保險公司而言，《征求意見稿》第十八條明確了保險公司在保單貼現(xiàn)中有向保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)提供貼現(xiàn)保單和相關(guān)產(chǎn)品的資料信息，依法識別、報告大額交易和可疑交易的義務(wù)。保險公司在保單貼現(xiàn)中應(yīng)審慎識別保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)，避免保單信息泄露，保障信息安全。同時，保險公司應(yīng)嚴(yán)格防范保單持有人與保單投資人聯(lián)合的保險欺詐行為，減少逆選擇問題。四是保單投資人為保險金額的最終獲得者，可以是保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)、其他機(jī)構(gòu)投資人或個人投資人。相較于其他參與者而言，保單投資人的道德風(fēng)險最高，因為其資金回收期取決于被保險人的壽命，其投資收益率與被保險人的壽命長短成反比。一方面，保單投資人有動機(jī)故意傷害被保險人以提前獲得保險金；另一方面，保單投資人可能會主動創(chuàng)造保單進(jìn)行保單貼現(xiàn)，擾亂正常保險市場秩序。

四、人身險保單貼現(xiàn)制度本土化的建議

在保單貼現(xiàn)的立法方面，我國尚無專門的法律法規(guī)來規(guī)范約束人身險保單貼現(xiàn)業(yè)務(wù)，且《征求意見稿》與現(xiàn)行《保險法》仍有部分條款內(nèi)容沖突需要化解。當(dāng)前，監(jiān)管部門應(yīng)結(jié)合我國金融、保險市場實(shí)際情況以及我國保險消費(fèi)者的投資、消費(fèi)特點(diǎn)，完善擴(kuò)充《征求意見稿》的相關(guān)內(nèi)容。

對于投保人與被保險人非同一人且對保單貼現(xiàn)的發(fā)起以及保單貼現(xiàn)資金的歸屬存在爭議的情況，筆者認(rèn)為，基于人身保險合同具有為被保險人的風(fēng)險提供風(fēng)險保障的特性，保單貼現(xiàn)應(yīng)以被保險人的利益為核心，同時考慮保單投保人的利益是否受到損害。當(dāng)投保人與被保險人就保單貼現(xiàn)問題產(chǎn)生沖突時，應(yīng)規(guī)定保單貼現(xiàn)資金在扣除已繳保費(fèi)比例金額后歸屬被保險人，而將已繳保費(fèi)的比例金額歸屬投保人。一方面，這體現(xiàn)了保單貼現(xiàn)服務(wù)于處在弱勢地位的被保險人的初衷；另一方面，考慮了投保人投入保單的沉沒成本，減少出現(xiàn)投保人行使保險合同解除權(quán)排除被保險人行使保單貼現(xiàn)權(quán)的沖突情況概率，兼顧了投保人以及被保險人作為保單持有人進(jìn)行保單貼現(xiàn)的權(quán)利。

對于受益權(quán)轉(zhuǎn)讓存在爭議的情況，筆者認(rèn)為，在保單貼現(xiàn)相關(guān)法律法規(guī)的完善與制定過程中，應(yīng)不得允許保單持有人在保單貼現(xiàn)合同成立后二次變更受益人，并規(guī)定保單貼現(xiàn)后保單投資人作為唯一受益人獲得全部保險金額以保障保單投資人的權(quán)益。立法部門可以參考監(jiān)管部門發(fā)布的《征求意見稿》，參照美國《保單貼現(xiàn)示范條例》出臺中國特色的保單貼現(xiàn)示范法，并就人身險保單貼現(xiàn)中的特殊問題作出解釋與規(guī)范。

在保單貼現(xiàn)的運(yùn)營方面，由于業(yè)務(wù)包含多方參與人，涉及證券、保險、信托等多行業(yè)，跨界金融風(fēng)險管理不容忽視。在監(jiān)管層面，應(yīng)明確各監(jiān)管部門職能，由國家金融監(jiān)督管理總局負(fù)責(zé)監(jiān)管保單貼現(xiàn)人與保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)間的業(yè)務(wù)流程，包含保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的制定與審核、保單貼現(xiàn)過程的信息披露與合規(guī)性審查等；由證監(jiān)會負(fù)責(zé)保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)與保單投資人間業(yè)務(wù)流程的監(jiān)管?，F(xiàn)階段為防范道德風(fēng)險，應(yīng)限制保單貼現(xiàn)機(jī)構(gòu)成為保單投資人。在實(shí)際監(jiān)管過程中，應(yīng)加強(qiáng)兩大監(jiān)管主體間的溝通，提高監(jiān)管效率，共同防范金融混業(yè)發(fā)展的交叉風(fēng)險。在反欺詐層面，可以參考美國保險監(jiān)督官協(xié)會在《保單貼現(xiàn)示范條例》中對貼現(xiàn)保單的最低價格作出規(guī)定，以被保險人的預(yù)期壽命為依據(jù)設(shè)定不同層次的價格控制標(biāo)準(zhǔn)，保護(hù)保單貼現(xiàn)人的合法權(quán)益。同時，建立完善的信息披露制度，就保單貼現(xiàn)的流程及標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行信息公開，特別在保單篩選以及貼現(xiàn)資金的計算方面應(yīng)做到公允、透明、合法。在防范道德風(fēng)險層面，應(yīng)立法保護(hù)保單貼現(xiàn)人的個人隱私信息，嚴(yán)格做到保單貼現(xiàn)人與保單投資人間的信息隔離。

我國人身險保單貼現(xiàn)制度的建立尚處于初步階段，在未來的發(fā)展過程中，應(yīng)充分結(jié)合我國金融、保險市場特征，在借鑒海外發(fā)達(dá)資本市場經(jīng)驗的同時，建立有中國特色的人身險保單貼現(xiàn)制度。