P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中刑法問題的實(shí)證分析

繆圣越

【摘 要】P2P網(wǎng)絡(luò)借貸極易觸發(fā)刑事犯罪問題，很大程度上與我國互聯(lián)網(wǎng)金融高速發(fā)展與監(jiān)管體系二者不協(xié)調(diào)有關(guān)，使得這種不健全的監(jiān)管制度限制了現(xiàn)行的法律對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)揮的作用。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸作為創(chuàng)新型數(shù)字經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)，在社會資源優(yōu)化上，起到了積極的作用，將普通投資者的閑散資金聚集，配置給亟需資金周轉(zhuǎn)的社會企業(yè)或者個人，但是正因?yàn)槟壳拔覈嬖趯彶楹捅O(jiān)管上的諸多缺陷，導(dǎo)致P2P網(wǎng)貸給社會造成了較大的負(fù)面影響。通過分析樣本案件和比較研究互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新發(fā)展較早較完備的國家和地區(qū)的相關(guān)舉措，借鑒其先進(jìn)之處，并根據(jù)我國自身的發(fā)展特色，制定更為完善的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系是當(dāng)前P2P平臺管制的重點(diǎn)。從金融監(jiān)管的介入和征信系統(tǒng)的完善以及法律保障措施多方面切入，改善P2P網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營生態(tài)環(huán)境。

【關(guān)鍵詞】P2P;網(wǎng)絡(luò)借貸;犯罪;金融監(jiān)管;征信

一、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展歷程

（一）P2P與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸

P2P是英文peer to peer lending（或peer-to-peer）的縮寫，全稱P2P金融或P2P信貸，又可以稱為點(diǎn)對點(diǎn)網(wǎng)絡(luò)借貸，是一種通過互聯(lián)網(wǎng)完成個人間小額借貸的新型借款模式P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺。在其運(yùn)行機(jī)制中，主要是由 P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，對有投融資需求的信息進(jìn)行審核、整合以及發(fā)布，由出借人和借款人在該平臺上進(jìn)行借貸，借款人可以獲得所需資金，出借人也可以收取一定的利息作為回報，平臺則是通過向達(dá)成交易的借貸雙方收取一定的管理費(fèi)或者手續(xù)費(fèi)用來獲取收益。i

（二）P2P在我國的發(fā)展歷程

P2P進(jìn)入中國的十余年時間，伴隨著我國經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型升級和“互聯(lián)網(wǎng)+”戰(zhàn)略布局的實(shí)施，其總體上經(jīng)歷了從最初的萌芽起步到爆發(fā)式激增再到現(xiàn)在的嚴(yán)格限制管控這三個階段。數(shù)據(jù)顯示，2007年，中國開始誕生了第一家純線上P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，而在之后的幾年時間里，網(wǎng)貸行業(yè)仍處在萌芽階段。直到2011年3月，網(wǎng)貸行業(yè)中正常運(yùn)營平臺不足百家。2013年至2015年是我國P2P行業(yè)爆發(fā)式增長時期，平臺數(shù)量激增，巔峰時期平臺數(shù)量達(dá)到4335家，且于2015年2月10日，我國首個銀行P2P資金托管平臺成立。從2017年開始，隨著國家大力開展針對互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的專項(xiàng)整治活動，這種增長勢頭才開始被遏制，平臺數(shù)量增速減緩下來。再到2018年8月，我國P2P網(wǎng)貸平臺在一段時間內(nèi)持續(xù)保持零增長狀態(tài)，平臺總數(shù)量為6616家。截至2019年5月7日，正常運(yùn)營平臺數(shù)量下降至973家，諸如“跑路”、“停業(yè)”、“提現(xiàn)困難”、“經(jīng)偵介入”等等問題平臺數(shù)量就高達(dá)2737家。

（三）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展背景

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸得以在我國迅速發(fā)展主要存在幾點(diǎn)原因：第一是由于我國早期是金融業(yè)務(wù)基本上只服務(wù)于大客戶大企業(yè)，金融業(yè)務(wù)對普通人來說具有相對不開放性，P2P這個新型產(chǎn)業(yè)誕生之后，我國的金融服務(wù)才真正轉(zhuǎn)向民間去做一些針對普通人的服務(wù)和買賣，這種開放的金融服務(wù)便有了廣泛的群眾基礎(chǔ);第二是存在三方投機(jī)的心理，創(chuàng)業(yè)者，資本市場和普通理財投資者都想通過P2P平臺博取一部分紅利，P2P作為一種門檻看上去很低的金融業(yè)務(wù)，使得很多急切想要轉(zhuǎn)型的傳統(tǒng)企業(yè)以及謀求增長點(diǎn)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)轉(zhuǎn)變思路，使得即使很多與金融業(yè)務(wù)無關(guān)的公司企業(yè)，在P2P大熱之后通過成立金融部，設(shè)立子公司或者入股一家P2P公司等各種方式渠道使用利用P2P資源，這樣既可以提企業(yè)自身的升服務(wù)水平，也利于企業(yè)把市場做大，即使在此金融業(yè)務(wù)上經(jīng)營不佳，壞賬率較高，利潤低甚至存在虧損等情形，但金融業(yè)務(wù)過手的資金量是海量的，這些吸引力也是巨大的;第三是行業(yè)早期的監(jiān)管紅利，由于政府相關(guān)部門對新興產(chǎn)業(yè)尤其是技術(shù)和業(yè)態(tài)比較復(fù)雜的產(chǎn)業(yè)存在經(jīng)驗(yàn)不足的情況，控制和監(jiān)管能力在早期都是有限的。

二、樣本裁判中的P2P發(fā)展亂象

（一）刑事裁判樣本歸納

通過對115份裁判文書的梳理，及相關(guān)信息的搜集，可以得出，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在實(shí)務(wù)中涉及的罪名主要為非法吸收公眾存款罪（占樣本案件的61.7%）以及集資詐騙罪（占樣本案件的31.3%）這兩項(xiàng)罪名，當(dāng)然其下游犯罪還可能涵蓋洗錢罪、稅務(wù)犯罪等等不屬本文討論重點(diǎn)。

樣本案件中，涉及的資金數(shù)額也是相當(dāng)大的，除去普通借款人在P2P平臺借貸產(chǎn)生的無法還款引起暴力催收和單純的利用被害者信息劣勢及獲益心理進(jìn)行的針對性詐騙的少部分案件涉案財產(chǎn)數(shù)額偏低外，其他涉眾案件的涉案財產(chǎn)都達(dá)到百萬甚至千萬數(shù)額，數(shù)額特別巨大，受害者范圍廣，從區(qū)域到全國都普遍存在。在“e租寶”案件中，其總投資人數(shù)達(dá)90.95萬，涉嫌非法吸存近400億。

（二）樣本中P2P涉罪經(jīng)營模式

在樣本案件中，涉及違法犯罪P2P平臺主要表現(xiàn)為以下四種基本經(jīng)營模式：第一種模式，設(shè)置虛假標(biāo)的，即平臺讓投資者出錢，假裝這筆錢借給第三方，但實(shí)際的第三方根本不存在的情形。平臺通過假標(biāo)募集資金后可以用于投資其他領(lǐng)域，償還平臺自身債務(wù)，或者平臺管理者的消費(fèi)等等，屬于私自融資。第二種模式，私設(shè)資金池，P2P平臺在正常的運(yùn)作中主要是起中介作用，撮合雙方交易，樣本中涉及到的利用P2P進(jìn)行犯罪的案件中有95%的平臺至少在前中期都具有資金池，該平臺在前期可能發(fā)布一個募資計(jì)劃如xx寶，吸引投資人把錢投入進(jìn)來，繼而使得平臺手中擁有管理著一大筆募集資金，然后廣而告之，此時平臺可以放貸借錢，再把錢借出去。第三種模式，違規(guī)套路貸，關(guān)于套路貸這個名詞，在2019年3·15央視曝光后大家便逐漸熟悉，引起轟動的相關(guān)事件有如“714高炮”、“大學(xué)生裸貸”等等。簡言之，套路貸和正常貸款之間的區(qū)別就是套路貸的最初目的并非是想要通過正常的借款人借款還錢來盈利，而是將其盈利模式建立在用各種方法如設(shè)計(jì)產(chǎn)品推送或者設(shè)置極高的出借利率來讓借款方不還錢、還不上錢，最后就是獲取借款人的高額違約金以達(dá)到最終目的，且達(dá)到目的的手段可能涉嫌嚴(yán)重違法。第四種模式，線下理財情形，這種方式具有極強(qiáng)的隱蔽性，通過線下虛設(shè)公司的方法，欺騙消費(fèi)者投資P2P平臺進(jìn)行理財，消費(fèi)者被實(shí)體化的經(jīng)營模式蒙蔽，而犯罪分子在收得大量的理財款之后便攜款潛逃。

（三）基于樣本分析P2P異化成為犯罪工具的原因

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺從原本的提供信息咨詢服務(wù)的居間平臺，轉(zhuǎn)變成為銀行金融機(jī)構(gòu)一般，介入實(shí)體交易，從事金融業(yè)務(wù)，而且在經(jīng)營過程中無銀行金融機(jī)構(gòu)般有較多規(guī)范對其進(jìn)行約束，顯然是違背其初創(chuàng)意圖，越界走向了危險的道路，違法犯罪現(xiàn)象隨之產(chǎn)生。對出借人來說，出于投機(jī)，為享受高額紅利，聽信平臺的大肆宣傳進(jìn)行投資，借款人無法通過傳統(tǒng)方式借取資金徑而轉(zhuǎn)向P2P平臺融取資金，都是產(chǎn)生P2P風(fēng)險的原因。

三、比較研究域外P2P監(jiān)管模式

（一）發(fā)達(dá)國家P2P平臺監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展始于金融發(fā)達(dá)的英美等國，世界上首家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺即產(chǎn)生于英國，名為Zopa。在國際上，除了英國的Zopa和美國的Prosper網(wǎng)絡(luò)借貸平臺外，還有諸如德國的Smava、日本的Aqush、韓國的Popfunding等知名的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，這些互聯(lián)網(wǎng)借貸平臺相較于大部分我國的互聯(lián)網(wǎng)借貸平臺都更為成熟和穩(wěn)定，幾乎很少有大規(guī)模“暴雷”現(xiàn)象，實(shí)務(wù)中也鮮有與之相關(guān)的犯罪現(xiàn)象存在，其清晰優(yōu)良的盈利模式以及由此所衍生的規(guī)范化運(yùn)作，使得相關(guān)平臺得以健康快速發(fā)展，不僅資產(chǎn)質(zhì)量一直優(yōu)于一流大銀行，平臺運(yùn)作資金規(guī)模也實(shí)現(xiàn)了幾何倍數(shù)的增長ii。

由此可見，對英美發(fā)達(dá)國家的成熟P2P網(wǎng)絡(luò)借貸商業(yè)平臺運(yùn)營模式進(jìn)行研究和分析，并總結(jié)出一套適合我國P2P金融發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)，對于促進(jìn)我國P2P網(wǎng)貸金融平臺發(fā)展具有十分重要意義。

1.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)源地英國

英國作為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)源地，研究顯示，從2005年至2015年，同樣也是十年時間，其P2P網(wǎng)貸規(guī)模已經(jīng)達(dá)到27億英鎊，占英國替代性金融市場份額的86%，且P2P網(wǎng)貸涉及違法犯罪情況極少。相比之下，我國野蠻生長的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在十年間產(chǎn)生了一系列“雷暴”事件，足以反映我國在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的管理模式上存在明顯不足。英國P2P金融協(xié)會制定的《運(yùn)營準(zhǔn)則（2015）》被譽(yù)為當(dāng)下世界上P2P網(wǎng)貸行業(yè)自律性運(yùn)營準(zhǔn)則的最高水平iii，其中的平臺風(fēng)險管理這一初級具體準(zhǔn)則規(guī)定的次具體準(zhǔn)則中，涵蓋了信貸風(fēng)險管理（第11條）和反洗錢和欺詐防范（第12條），2017年11月， P2PFA對又推出《運(yùn)營準(zhǔn)則（2017）》， 提出了P2P金融協(xié)會成員在所有業(yè)務(wù)活動中必須遵守的四項(xiàng)高級準(zhǔn)則：“能力”“誠信”“公正”和“透明度”。iv此外， 英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺還與專業(yè)征信機(jī)構(gòu)Callcredit、Equifax、Experian等建立了合作關(guān)系。完善的個人征信體系， 也為英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的發(fā)展提供了便利。v這些先進(jìn)的制度和管理模式都值得我們反思和借鑒。

2.美國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸架構(gòu)

美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展也得益于其長期以來的經(jīng)驗(yàn)積累而形成的較為完備的金融監(jiān)管體系，以及其長達(dá)150多年的征信行業(yè)累積。從19世紀(jì)末至20世紀(jì)年代末，美國成立第一家征信事務(wù)所到20世紀(jì)初，美國已經(jīng)形成了市場格局穩(wěn)定專業(yè)化和全球化的個人征信體系，為P2P行業(yè)的規(guī)范化發(fā)展奠定了扎實(shí)的基礎(chǔ)。

1956年由Bill Fair和Earl Isaac創(chuàng)立的位于美國加利福尼亞的數(shù)據(jù)分析公司FICO（Fair，Isaac and Company），在其初創(chuàng)至今的五十余年時間里，專注于消費(fèi)者信用評分服務(wù)，現(xiàn)已成為美國消費(fèi)者貸款的一個組成部分，也就是說，每一個用戶的貸款都是基于FICO對他的信用評級，每一家借貸平臺都有賴于該評價系統(tǒng)。

（二）歐盟嚴(yán)格監(jiān)管體系下的P2P

在2018年5月25日，歐盟出臺GDPR了《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》，雖然和P2P監(jiān)管沒有直接的關(guān)聯(lián)，但是這個堪稱為史上最嚴(yán)格的數(shù)據(jù)保護(hù)條例，在對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的間接性規(guī)制上，起到了不容忽視的作用。

基于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸對用戶數(shù)據(jù)極大依賴性，P2P交易中的任何一方都離不開對信息搜集與使用，在當(dāng)前成熟的大數(shù)據(jù)背景之下，通過對投資人或者借款方的信用數(shù)據(jù)整合，來評估出用戶的信用等級，從而決定借貸數(shù)額的高低。而在該條例的限制下，面對復(fù)雜的技術(shù)手段，嚴(yán)格的監(jiān)督管理，以及高額的違法成本，該條例在極大程度上篩除了部分想利用P2P平臺謀取非法利益的群體。另一方面，平臺的運(yùn)營也需要處理大量的信息數(shù)據(jù)，在該條例的規(guī)范指引之下，也有利于P2P網(wǎng)貸平臺進(jìn)行健康合規(guī)的運(yùn)作，不會產(chǎn)生大規(guī)模的失控現(xiàn)象。

四、針對P2P亂象的一些建議

（一）完善P2P行業(yè)的配套監(jiān)管體系

第一，設(shè)定行業(yè)準(zhǔn)入門檻，需要對平臺設(shè)立者的資質(zhì)進(jìn)行背景調(diào)查和評估，如金融領(lǐng)域的經(jīng)驗(yàn)，有無經(jīng)營性不良記錄，是否具有一定的行業(yè)實(shí)力如儲備資金，之后再去給行業(yè)辦理規(guī)范的運(yùn)營許可證件：第二，制定行業(yè)規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，對于變動的要經(jīng)過一個嚴(yán)格的申報流程;第三，強(qiáng)制性的信息披露和公示，一方面對監(jiān)管層透明，另一方面對投資者透明，信息包括動態(tài)信息和靜態(tài)信息，動態(tài)營業(yè)額客戶繳稅，靜態(tài)涉及的領(lǐng)域人員數(shù)量商品種類，有利于監(jiān)管者掌握平臺的關(guān)鍵信息，便于管理，要求平臺主動上報相應(yīng)從業(yè)信息，以及用技術(shù)手段建立實(shí)時的數(shù)據(jù)監(jiān)測通道;第四，設(shè)立懲罰措施和退出機(jī)制，設(shè)置相應(yīng)的監(jiān)管部門來處理經(jīng)營不善以及存在違規(guī)情形的平臺，以及合理的退出機(jī)制。

（二）加速構(gòu)建我國個人及企業(yè)征信體系

2018年由央行主導(dǎo)的百行征信宣布正式掛牌成立，由我國八家主要的民營征信機(jī)構(gòu)組合而成，包括阿里巴巴的芝麻信用以及騰訊的騰訊征信這兩家為大眾熟知的征信系統(tǒng)在內(nèi)，其目設(shè)立的就是為了解決我國當(dāng)前信用數(shù)據(jù)存在的嚴(yán)重不足的現(xiàn)狀，使之成為央行征信系統(tǒng)之外的一個補(bǔ)充系統(tǒng)。但是在百行征信的實(shí)際運(yùn)營當(dāng)中，八家股東僅有三家同意將數(shù)據(jù)接入百行征信系統(tǒng)?？梢钥闯?，當(dāng)前我國征信體系的構(gòu)建仍存在著較大的阻力。各機(jī)構(gòu)之間缺乏一個磨合形成的利益鏈條和穩(wěn)定的合作關(guān)系。所以，加強(qiáng)企業(yè)互信，解決當(dāng)前的數(shù)據(jù)壁壘是加速我國征信體系構(gòu)建的關(guān)鍵。

（三）增加投資者資質(zhì)審查

在P2P金融領(lǐng)域，投資者的資質(zhì)也需要審查，并不是所有人都具備投資的資格，單純的用“投資有風(fēng)險，理財需謹(jǐn)慎”這類標(biāo)語提醒投資者顯然是沒有很大意義的。只有具備一定的金融常識的投資者，才能進(jìn)入高風(fēng)險領(lǐng)域進(jìn)行投資，這樣可以很大程度上防范不法分子對欠缺金融知識的人進(jìn)行引誘和誤導(dǎo)，避免行業(yè)過度膨脹。所以，對于投資者進(jìn)入投資市場，也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行科學(xué)的引導(dǎo)和資格審查。

注釋：

i岳靜. P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的刑事風(fēng)險及其防范[D].暨南大學(xué)，2018.

ii陳宗義.英美成熟P2P商業(yè)平臺運(yùn)營模式特征解析及啟示[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)與管理，2017（01）：73-84.

iiiW. Scott Frame. Marketplace Lending’s Role in the ConsumerCreditMarket，https//www.frbatlanta.org/cenfis/publications/notesfromthevault/1509.

iv曹興華.英國P2P網(wǎng)貸《運(yùn)營準(zhǔn)則（2015）》及其借鑒[J].金融法苑，2017（01）：189-201.

v卜亞，印夢婷.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律：理論模型與跨國經(jīng)驗(yàn)[J].金融監(jiān)管研究，2018（08）：93-110.

【參考文獻(xiàn)】

[1]岳靜. P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的刑事風(fēng)險及其防范[D].暨南大學(xué)，2018.

[2]郭兆暉.奮進(jìn)新時代 開啟新征程——2018年和2019年《政府工作報告》對比分析[J].領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)論壇，2019（08）：3-30.

[3]陳宗義.英美成熟P2P商業(yè)平臺運(yùn)營模式特征解析及啟示[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)與管理，2017（01）：73-84.

[4]W. Scott Frame. Marketplace Lending’s Role in the ConsumerCreditMarket，https//www.frbatlanta.org/cenfis/publications/notesfromthevault/1509.

[5]曹興華.英國P2P網(wǎng)貸《運(yùn)營準(zhǔn)則（2015）》及其借鑒[J].金融法苑，2017（01）：189-201.

[6]卜亞，印夢婷.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律：理論模型與跨國經(jīng)驗(yàn)[J].金融監(jiān)管研究，2018（08）：93-110.