黑龍江省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公法保護(hù)對策

徐建偉　李娜

摘 要：我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，可以吸收借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)，從中央到地方建立起一套完備的法律體系，完善我國關(guān)于非遺財產(chǎn)的公法保護(hù)制度。

關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn);公法保護(hù);行政法保護(hù)

中圖分類號：G127文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009 — 2234（2020）10 — 0119 — 03

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，有利于文化的傳承和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，同時國外在非遺的保護(hù)方面有很多經(jīng)驗(yàn)值得借鑒。黑龍江省的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)量豐富、種類多樣，從公法角度對其進(jìn)行保護(hù)有利于非遺的保存、傳承與開發(fā)利用。

一、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公法保護(hù)現(xiàn)狀

（一）我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公法保護(hù)中央立法現(xiàn)狀

隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速增長，無形財產(chǎn)的保護(hù)問題逐漸暴露。我國政府也相繼出臺了一些政策措施，例如1997年國務(wù)院頒布的“傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例”等。這些措施大大地緩解了非遺財產(chǎn)的損失。但是，由于國家立法需要各個方面的統(tǒng)籌兼并等原因，國家立法并沒有有效推進(jìn)。從長遠(yuǎn)看，國家立法是保護(hù)無形財產(chǎn)最堅(jiān)固的保障，國家立法的重要性不言而喻。所以，我國也在不斷完善推進(jìn)國家立法。國務(wù)院辦公廳發(fā)布了一系列的指導(dǎo)意見以及指導(dǎo)方針等，并提出了許多有效可行的措施和方案，目的就是為了更好的保護(hù)國家無形財產(chǎn)。同時，我們國家還設(shè)立遺產(chǎn)日等，在完善我國非遺財產(chǎn)保護(hù)的指導(dǎo)思想和基本工作方針的同時，還建立起完備的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)制度，逐步推進(jìn)非遺財產(chǎn)的國家保護(hù)。我國文化部還明確了“保護(hù)為主，搶救第一，合理利用，傳承發(fā)展”的保護(hù)原則。直到2011年，中國正式通過了非遺財產(chǎn)保護(hù)法，進(jìn)一步加強(qiáng)和完善了我國無形財產(chǎn)的公法保護(hù)體系。這在中國文化遺產(chǎn)保護(hù)史上和文化法制建設(shè)史上是具有里程碑意義的。我國非遺文化無形財產(chǎn)保護(hù)法的頒布，將是我國對世界顯著的貢獻(xiàn)，以促進(jìn)文化多樣性，促進(jìn)人類可持續(xù)發(fā)展。

（二）我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公法保護(hù)地方立法現(xiàn)狀

在我國無形財產(chǎn)保護(hù)體系中，地方政府最先開始了無形財產(chǎn)的立法〔1〕。上個世紀(jì)80年代，無形文化遺產(chǎn)的保護(hù)一直為人們所關(guān)注。直到90年代初，各省市先后制定了保護(hù)傳統(tǒng)民間藝術(shù)形式的地方性法律法規(guī)或政府部門規(guī)章，這才叫無形財產(chǎn)保護(hù)有法可依。2000年，云南省頒布了“云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例”，這是地方立法為保護(hù)非遺財產(chǎn)開創(chuàng)的先河，并定義其提出的民族傳統(tǒng)文化的明確標(biāo)準(zhǔn)。緊接著，貴州、福建和廣西也相繼出臺了升級的保護(hù)管理?xiàng)l例，以及對于一些中國少數(shù)民族區(qū)域自治地區(qū)政府頒布了自己轄區(qū)內(nèi)的條例。全國各省份開始相繼頒布了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)條例，國內(nèi)許多城市已經(jīng)出臺了專門的非遺保護(hù)的地方性法律法規(guī)。例如2010年施行的《涼山彝族自治州非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》等。至此，有了地方立法，也就意味著無形財產(chǎn)開始有法可依，我們也就更好的保護(hù)無形文化遺產(chǎn)了。

二、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公法保護(hù)存在的問題和立法完善對策

（一）我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在公法保護(hù)中存在的問題

隨著信息時代的發(fā)展、經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，非物質(zhì)文化歷史遺產(chǎn)正面臨著現(xiàn)代化文明和外來文化的強(qiáng)烈沖擊。由于科技的進(jìn)步與發(fā)展以及外來文化的傳播，使我們的傳統(tǒng)文化慢慢淡化在公眾的視野中。然而，非遺財產(chǎn)于我們又是十分重要的。因此，在生態(tài)可持續(xù)發(fā)展的傳統(tǒng)文化淵源的保護(hù)下，為保障文化遺產(chǎn)的傳承，需要通過公共法律保護(hù)與調(diào)整〔2〕。政府工作必須承擔(dān)起精神家園守衛(wèi)者的責(zé)任。政府需要利用公共影響力，保護(hù)好非遺財產(chǎn)和資源，以維護(hù)文化多樣性和社會的可持續(xù)不斷發(fā)展。然而，我國關(guān)于無形財產(chǎn)的公法保護(hù)方面仍存在一定的缺陷和問題。一方面，國家立法不夠完善，公共資源的稀缺性與非遺財產(chǎn)保護(hù)需求之間存在一些矛盾。這其中需要政府的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，并且投入大量的人力、物力和財力，但我國政府在這方面的立法還不夠完善。在另一方面，地方政府立法，公權(quán)力易被濫用，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源處于潛在的威脅之中。在地方非遺財產(chǎn)開發(fā)過程中，由于地方政府缺乏整體規(guī)劃，沒有完備的法律體系，往往會造成對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的破壞。如果公權(quán)力失控，那么對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)往往會涉及更廣泛的影響。

因此，我們國家應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)和完善中央立法以及地方立法。非遺財產(chǎn)需要我們的保護(hù)和傳承，而我們國家對其的保護(hù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，所以我們更應(yīng)當(dāng)完善國家和地方立法，對非遺財產(chǎn)提供有效的保護(hù)，這應(yīng)該是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的基本出發(fā)點(diǎn)。

（二）我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公法保護(hù)制度的立法完善對策

中國的“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法”頒布實(shí)施〔3〕，對于我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)十分重要。但這個法律只針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)普查，收錄非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的代表作名錄，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與法律頒布責(zé)任致力于規(guī)定一章，內(nèi)容比較簡單，也有一些不足之處。為了更有效的傳播和保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)將保障措施和法律責(zé)任部分的利用率提高。

1.中央立法層面的完善對策

第一，非物質(zhì)文化歷史遺產(chǎn)的刑法保護(hù)也日益發(fā)展受到有關(guān)部門重視，刑法理論作為一個國家強(qiáng)制力的保障，具備懲罰的嚴(yán)酷性，故而只有當(dāng)一般部門法無法對法律上的利益問題進(jìn)行研究充分發(fā)揮保護(hù)時，才需要由刑法予以保護(hù)。刑法禁止的行為一般法律的其他分支不能得到有效地保護(hù)〔4〕。與行政法和知識產(chǎn)權(quán)法等其他相關(guān)部門法相比，刑法是非物質(zhì)生活文化遺產(chǎn)的最終得到保障，刑法保護(hù)我們通過對那些具有非常嚴(yán)重影響社會危害性的侵犯非物質(zhì)世界文化遺產(chǎn)的行為方式予以納入刑法調(diào)整工作范圍，從而能夠根據(jù)刑法的功能來實(shí)現(xiàn)對非物質(zhì)主義文化遺產(chǎn)的保護(hù)。刑法系作為一個國家法律體系的重要組成部分，對公民的行為具有規(guī)范和指引作用。這也是來源于國家法律的功能作用。公民以一國刑法為依據(jù)，來評價企業(yè)自身管理行為并預(yù)測學(xué)生自己學(xué)習(xí)行為在法律上可能需要引起的后果，從而對公民的行為可以實(shí)現(xiàn)了指引的作用。市民識破刑事制裁的行為已構(gòu)成給予違反刑法的犯罪行為，它產(chǎn)生的心理威懾作用，從而調(diào)節(jié)公民自己的行為，避免違反刑法，受到刑事制裁，以實(shí)現(xiàn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的刑法保護(hù)。在社會主義發(fā)展歷史進(jìn)程中，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)因具有重大文化和經(jīng)濟(jì)研究價值而日益得到認(rèn)可。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)對全人類均有一個重要的文化研究意義，但非物質(zhì)生活文化遺產(chǎn)的非物質(zhì)性等又讓人難以及時發(fā)現(xiàn)對非物質(zhì)世界文化遺產(chǎn)的破壞。未公開的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是不容易引起注意，所以在現(xiàn)代社會的過程中，在非物質(zhì)進(jìn)行文化歷史遺產(chǎn)發(fā)展經(jīng)濟(jì)社會價值被發(fā)現(xiàn)的今天，常常有人為了自己謀求高額利潤，采用通過各種不惜傷害非物質(zhì)生活文化遺產(chǎn)權(quán)利享有者的善良風(fēng)俗習(xí)慣等手段侵害非物質(zhì)世界文化遺產(chǎn)。雖然行政法規(guī)規(guī)定沒收違法所得，罰款等行政補(bǔ)救措施，但面對高額利潤的誘惑無法抑制對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的嚴(yán)重違法行政處罰。在利潤豐厚的經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動下，以相對較低的違法成本衡量，許多人陷入了絕望。因此，刑法的保護(hù)可以加強(qiáng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)重要性的公民意識，使其預(yù)見自己行為的嚴(yán)重后果可能出現(xiàn)，從而保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

第二，完善非遺財產(chǎn)的保障管理措施控制制度的立法。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是無形的財產(chǎn)，保護(hù)起來會有一定的難度。立法保護(hù)是保護(hù)無形財產(chǎn)的根本保證。在大眾普遍還沒有對無形財產(chǎn)法律體系建立起保護(hù)意識，立法是特別重要的。而且，保護(hù)無形文化財產(chǎn)和資源等絕對不是一個短期行為，而是一個長期的耗費(fèi)時間和精力的事情，需要我們幾代人的共同努力。為了更好地實(shí)施項(xiàng)目，不僅僅要有大眾的共同參與意識，更要對其進(jìn)行立法保護(hù)。對無形財產(chǎn)進(jìn)行法律保護(hù)，是搶救與保護(hù)非物質(zhì)世界文化遺產(chǎn)管理工作的前提和基礎(chǔ)。中國政府一貫重視文化遺產(chǎn)的保護(hù)非常重視，全社會文化遺產(chǎn)保護(hù)取得了顯著成效的共同努力〔5〕。目前，隨著中國經(jīng)濟(jì)的全球化和社會的現(xiàn)代化以及世界的快速發(fā)展，我國的無形財產(chǎn)保護(hù)狀況不容樂觀，無形財產(chǎn)流失較為嚴(yán)重。為了進(jìn)一步加強(qiáng)我國文化遺產(chǎn)保護(hù)，繼承和發(fā)揚(yáng)優(yōu)良傳統(tǒng)的中國文化，我們必須要作出特別規(guī)定對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)。因此，在我國無形財產(chǎn)保護(hù)立法中，我們國家應(yīng)當(dāng)采取這種更為科學(xué)合理的模式，將保障措施單列出一章進(jìn)行相關(guān)規(guī)定，從而更好地保護(hù)非遺財產(chǎn)，取得更滿意的保護(hù)作用效果。

第三是完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法。我國關(guān)于非遺財產(chǎn)保護(hù)的法律規(guī)定了國家工作人員在保護(hù)非遺財產(chǎn)方面的責(zé)任和義務(wù)，國家工作人員若有違反法律規(guī)定，在其保護(hù)無形財產(chǎn)中沒有盡到應(yīng)盡的義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。法律責(zé)任是機(jī)構(gòu)的責(zé)任的話，根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)由專門的國家機(jī)關(guān)承擔(dān)證明，或者承擔(dān)合理的責(zé)任在法律制度體系中。法律責(zé)任是相關(guān)的法律法規(guī)的執(zhí)行效果有效的保障部分。就法律社會責(zé)任的類型來看，依法執(zhí)法過程中注重非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在行政管理中的保護(hù)。《非物質(zhì)進(jìn)行文化遺產(chǎn)法》第38條、第39條對主管部門發(fā)展及其相關(guān)工作研究人員的行為規(guī)定了法律社會責(zé)任。地方法規(guī)也做了類似的規(guī)定，即我們要以法律為基礎(chǔ)，刑法作為我們保障無形財產(chǎn)的最堅(jiān)實(shí)屏障，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定追究責(zé)任，非遺財產(chǎn)法中第42條規(guī)定了刑事責(zé)任。

2.地方立法層面的完善對策

地方性法律法規(guī)均作了類似規(guī)定，有的在列舉行為后根據(jù)不同情節(jié)進(jìn)行規(guī)定企業(yè)追求行政管理責(zé)任或刑事責(zé)任，有的像國家通過立法一樣，用單獨(dú)一條作規(guī)定。完善立法的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳播和利用系統(tǒng)。在以下幾個問題方面可以加大宣傳工作力度，完善非物質(zhì)生活文化遺產(chǎn)傳播與利用管理制度的立法：促進(jìn)學(xué)生傳承人參加中國社會環(huán)境公益實(shí)踐活動、開展經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展公益宣傳;規(guī)定企業(yè)事業(yè)單位等積極參與到無形財產(chǎn)保護(hù)工作中去;號召廣大人民群眾共同保護(hù)無形文化財產(chǎn);加強(qiáng)地方立法更好應(yīng)對非遺財產(chǎn)的就是和無形文化財產(chǎn)的損壞等。除此之外，在無形財產(chǎn)保護(hù)的傳播過程中，還應(yīng)當(dāng)聯(lián)系公共教育機(jī)構(gòu)的豐富的文化資源，媒體中心的功能，以作出具體規(guī)定。并且在法條的設(shè)計過程當(dāng)中，應(yīng)該突出立法目的，以實(shí)現(xiàn)環(huán)境保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，促進(jìn)中國民族傳統(tǒng)文化繁榮經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目的。同時，應(yīng)根據(jù)我國國情，明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)容。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面向廣大人民群眾，政府部門、教育機(jī)構(gòu)、媒體機(jī)構(gòu)和公共文化機(jī)構(gòu)主導(dǎo)和組織傳播活動。最關(guān)鍵的是，地方政府應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)群眾樹立保護(hù)意識以及法律意識。這其中，首先要做好宣傳工作，在以前的基礎(chǔ)上加大力度宣傳，增強(qiáng)民眾對無形文化財產(chǎn)的意識，尤其是少數(shù)民族地區(qū)，讓全民認(rèn)識并了解非遺財產(chǎn)，提高公眾意識。其次，提高群眾的法律意識，制定可實(shí)施的方案并制定和完善管理制度，讓群眾有法可依。最后，營造一個良好的環(huán)境，保護(hù)無形財產(chǎn)使其形成規(guī)模，保證傳承有序的發(fā)展，為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳播提供場所，必要時，可以利用現(xiàn)代化手段對其進(jìn)行保護(hù)和傳承。全民參與到這場沒有硝煙的無形文化財產(chǎn)保護(hù)戰(zhàn)中。因此，完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳播與利用管理制度的立法，對于我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公法保護(hù)主義制度發(fā)展具有非常重要研究意義。

我國目前關(guān)于責(zé)任主要表現(xiàn)為缺乏系統(tǒng)的中國“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法”的規(guī)定不強(qiáng)。為了保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到有效保護(hù)，應(yīng)加強(qiáng)相關(guān)法律責(zé)任的立法，加大處罰力度，進(jìn)一步完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法的法律責(zé)任。地方立法應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整，積極推進(jìn)地方立法，有效地保護(hù)無形文化財產(chǎn)。所以，積極推進(jìn)地方立法保護(hù)是無形財產(chǎn)保護(hù)的有效保障。

總之，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的人文社會價值保護(hù)決定了其公法保護(hù)管理模式。我國的非遺財產(chǎn)特別豐富，但是遺失和損壞的也不少，保護(hù)和傳承我國的無形財產(chǎn)已經(jīng)到了刻不容緩的地步，已經(jīng)到了必須解決問題的時候，完善我國關(guān)于無形財產(chǎn)保護(hù)的法律體系顯得尤為重要。我國頒布實(shí)施了《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，建立了有效的無形文化財產(chǎn)保護(hù)工作機(jī)制。由于我國“非遺產(chǎn)”保護(hù)工作起步較晚，許多方面還有待完善。在保護(hù)工作的核心——“繼承”中，今后應(yīng)加強(qiáng)管理規(guī)范體系，以促進(jìn)“非遺產(chǎn)”的延續(xù)、繼承。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法的頒布實(shí)施，有利于繼承和發(fā)揚(yáng)中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，為中國文化的偉大復(fù)興強(qiáng)大的動力;有利于全面推進(jìn)文化深度的建設(shè)，促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)。因此，完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公法保護(hù)制度，對于我們國家和民族來說具有重要的意義。

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕韓雪冰.試論科學(xué)保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)管理學(xué)家，2011：102-190.

〔2〕宋俊華.文化生產(chǎn)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)生產(chǎn)性保護(hù)文化遺產(chǎn)，2012：120-131.

〔3〕李曉松.我國現(xiàn)行省級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法規(guī)研究.文化遺產(chǎn)，2018，（02）：98-104.

〔4〕李萬芬.數(shù)字化背景下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和利用〔J〕.文化產(chǎn)業(yè)，2018，（02）：28-30.

〔5〕楊義龍.數(shù)字化背景下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)與利用〔J〕.內(nèi)江科技，2017：38-90.

〔責(zé)任編輯：張 港〕