關(guān)于違規(guī)股份增持行為法律規(guī)制的探討

摘 要 對違規(guī)股份增持行為的法律規(guī)制，主要來自于我國《證券法》第86條及《上市公司收購管理辦法》第75條的規(guī)定。證券交易市場中，通過現(xiàn)金交易買入目標(biāo)公司股份，達(dá)到5%披露臨界點(diǎn)而未及時進(jìn)行披露的違規(guī)增持行為時有發(fā)生，目前主要依靠行政監(jiān)管部門對其行為進(jìn)行處罰，然而收效甚微，違規(guī)增持行為持繼續(xù)增長狀態(tài)。本文從對違規(guī)股份增持行為法律規(guī)制的角度，在肯定違規(guī)交易行為有效的情形下，結(jié)合實(shí)際案例的審判結(jié)果，對于該違規(guī)行為導(dǎo)致的后果如何規(guī)制進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞 違規(guī)增持 并購 證券監(jiān)管 限制表決

作者簡介：李潤琪，澳門科技大學(xué)法學(xué)院，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.28 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.05.261

近年來，我國國內(nèi)并購的交易數(shù)量大幅增長，其中一些“投資者”通過證券交易市場現(xiàn)金賣入目標(biāo)上市公司的股份時，違規(guī)股份增持者為了降低收購成本，違反我國《證券法》第86條規(guī)定的“大額持股披露規(guī)則”與“慢走規(guī)則”，構(gòu)成披露違規(guī)或者雙重違規(guī)。

一、大額持股信息披露制度概述

我國《證券法》第86條規(guī)定了“大額持股披露規(guī)則”與“慢走規(guī)則”，即持有達(dá)到5%的股份時不及時進(jìn)行披露 ，也沒有在規(guī)定期限內(nèi)停止買入股份的行為，甚至持續(xù)性買入目標(biāo)上市公司的股份。

信息披露制度的目的在于通過信息披露這一手段，來確保證券市場的信息公開，防止操縱市場的行為發(fā)生，保護(hù)相關(guān)投資者利益，也便于目標(biāo)公司及時了解自身的股權(quán)變動情況，發(fā)現(xiàn)問題并提出對策。而“慢走”規(guī)則是一種階梯式的收購要求，其目的在于控制收購方的收購節(jié)奏，防止其操縱市場，并且讓上市公司及其股東和其他證券市場投資者能有充足的時間考慮并做出決斷，較好地保護(hù)自身利益。

證監(jiān)會對此類違規(guī)行為主要有警告、罰款、責(zé)令改正等處罰方式，其中由于我國《證券法》所規(guī)定罰款的最高額度為60萬元，與違規(guī)增持者所獲利益差距較大，引起各方對這一處罰措施的處罰力度有所爭議。另一項(xiàng)責(zé)令改正則由于沒有具體的改正標(biāo)準(zhǔn)難以實(shí)現(xiàn)，在具體案件的執(zhí)行中引發(fā)爭議甚至訴訟。例如，深圳康達(dá)爾案件 、上海新梅案 、西藏旅游案 與成都路橋案 等也體現(xiàn)了不同民事判決結(jié)果。

因?yàn)樽C劵市場信息不對稱的情況，使得堅(jiān)持信息披露制度對于保護(hù)公眾投資者、維護(hù)公開證券交易市場起到極為重要的作用。為了保護(hù)公眾投資者的利益以及證券交易市場的良性發(fā)展，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)致力于保障各方投資者的知情權(quán)，要求上市公司、投資者等多方主體對相關(guān)信息進(jìn)行及時、有效地披露。

二、違規(guī)股份增持行為的性質(zhì)與其效力的認(rèn)定

違規(guī)股份增持行為主要是違反“大額持股披露規(guī)則”也就是信息披露規(guī)則，然而信息披露違法行為往往具有連續(xù)性和持續(xù)性的雙重特點(diǎn) 。

違反“大額持股披露規(guī)則”買入目標(biāo)上市公司的股份存在兩種情形，其一是增持者為了進(jìn)行短線財(cái)務(wù)投資獲取利潤，其二是增持者為了獲得目標(biāo)上市公司的控制權(quán)，也就是有意圖收購該上市公司。我國的“大額持股披露規(guī)則”并沒有區(qū)分增持方的投資目的，從《證券法》第86條的文義理解的話，增持者持有股份達(dá)到5%未超過30%的之時，只是大額持股披露義務(wù)人 ，需要其他證據(jù)來證明增持方有收購意圖。

在實(shí)際的案例中，違規(guī)股份增持行為因?yàn)槠涮厥庑再|(zhì)被肯定了其行為的有效性。由于增持行為發(fā)生在公開的證券交易市場，所面向的主體是不特定的大多數(shù)投資者。違規(guī)收購方通過二級市場用現(xiàn)金買入目標(biāo)上市公司的股票的行為，不屬于一般意義上的雙方買賣行為，這一買賣過程針對的是不特定的投資者，如果任意改變通過合法途徑進(jìn)行的證券公開交易的結(jié)果，那么對于整個證券交易市場秩序以及各方投資者的利益將會產(chǎn)生嚴(yán)重的影響。因此，在深圳康達(dá)爾、上海新梅等案件中，請求確認(rèn)違規(guī)增持者的違規(guī)行為無效的訴訟請求均被駁回，法院根據(jù)證券交易市場產(chǎn)生的交易行為的特殊性對兩起案件中違規(guī)股份增持者的違規(guī)交易行為的有效性進(jìn)行的肯定。

三、限制違規(guī)增持股份表決權(quán)的正當(dāng)性

股東的表決權(quán)是股東基礎(chǔ)性權(quán)利，這一項(xiàng)權(quán)利由來于股東權(quán)，上市公司股東的表決權(quán)是公司股東根據(jù)股東大會所需要決議的具體事項(xiàng)，作出肯定或者否定的意思表示的權(quán)利。

（一）目標(biāo)公司股東大會是否有權(quán)限制違規(guī)股份增持者的表決權(quán)

根據(jù)我國公司法中關(guān)于股東大會職權(quán)的限制規(guī)定排除了對股東表決權(quán)限制的權(quán)利，即便是通過自治章程也不能在法律授權(quán)之外，對股東因合理對價買入附屬于該股份上的基礎(chǔ)權(quán)利。因此，對于上市公司所采取的“防御措施”，行政監(jiān)管部門和法院的態(tài)度基本一致。2016年8月證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍表示，上市公司不得利用反收購條款限制股東的合法權(quán)利，強(qiáng)調(diào)對無視信息披露法律法規(guī)要求、破壞證劵市場秩序、損害中小投資者合法權(quán)益的違法違規(guī)行為 ，證監(jiān)會將會依法予以嚴(yán)懲.

并且在公司自治章程中對持股股東權(quán)利進(jìn)行特殊限制的“防御”方法，一些法院持不支持態(tài)度。比如，2017年4月中證中小投資者服務(wù)中心作為上海海利生物技術(shù)公司的股東之一，向上海市奉賢區(qū)人民法院提出訴訟請求，要求取消公司對單獨(dú)或者合并持有公司3%以上股份的股東提名董事候選人的權(quán)利增加了“連續(xù)90天以上”的時間限制這一規(guī)定，法院最終支持了中證中小投資者服務(wù)中心的訴求。