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    表情包的版權(quán)屬性及保護策略初探

    2017-11-03 21:50:11伏夢迪
    法制與社會 2017年29期
    關(guān)鍵詞:表情包保護策略

    摘 要 表情包以獨特的表意功能與流通優(yōu)勢盛行社交網(wǎng)絡(luò),并通過有償下載、營銷包裝及衍生品開發(fā)等參與商業(yè)活動,由此引發(fā)版權(quán)界定與保護難題。本文認(rèn)為應(yīng)借助法理思維解決表情包版權(quán)困擾,分析其版權(quán)屬性與侵權(quán)類型,并結(jié)合作用機理與流通特質(zhì)從保護原則、立法完善與平臺建設(shè)、技術(shù)優(yōu)化及道德培育等方面采取策略。

    關(guān)鍵詞 表情包 版權(quán)屬性 保護策略

    作者簡介:伏夢迪,武漢理工大學(xué)文法學(xué)院法學(xué)專業(yè)。

    中圖分類號:D923.4 文獻標(biāo)識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.237

    隨數(shù)字技術(shù)發(fā)展與網(wǎng)絡(luò)表情文化流行,表情包這種基于計算機代碼的符號表征系統(tǒng)迅速成為網(wǎng)絡(luò)社交和即時通訊不可或缺的工具。騰訊QQ《中國網(wǎng)民表情報告》、Kika輸入法公司《Emoji使用行為大數(shù)據(jù)》及中國青年報社聯(lián)網(wǎng)調(diào)查顯示表情包已成為網(wǎng)絡(luò)溝通必備手段及個人和商家青睞的盈利工具,如日本社交軟件Line 2015年表情包獲利約合人民幣18億元。隨表情包商業(yè)化趨勢加劇,侵權(quán)風(fēng)險與版權(quán)問題日益凸顯,為保證表情包制作傳播的合法性與維護原創(chuàng)者權(quán)益,本文著力分析其版權(quán)屬性及侵權(quán)類型,據(jù)其功能、流通特質(zhì)與保護難題構(gòu)想合理的版權(quán)保護策略。

    一、表情包的形式演化與版權(quán)屬性

    版權(quán)(copyright)又稱著作權(quán),指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者對其作品依法享有的民事權(quán)利。作品能否成為著作權(quán)客體主要看其是否符合兩個要件:實質(zhì)性要件為獨創(chuàng)性,即作品內(nèi)容和表現(xiàn)形式由作者獨立構(gòu)思而成,完全或基本不同于他人作品,非抄襲、剽竊、篡改;形式要件為可復(fù)制性,即能以某種復(fù)制形式如印刷、繪畫、攝影、錄制等表現(xiàn)智力創(chuàng)作成果。表情包到底應(yīng)否具有版權(quán)和具有怎樣的版權(quán)主要據(jù)其表現(xiàn)形式與創(chuàng)作方式判定。

    (一)表情包的形式演化

    表情包是溝通文化與現(xiàn)代科技結(jié)合的產(chǎn)物,表達形式與科技升級直接相關(guān)。最初因計算機圖形交互界面與傳播速度限制,表情包的形式為1982年美國斯科特·法爾曼教授首次在電子公告板使用的由標(biāo)點符號組成的連串ASCII字符:“:-)”,他說:“我希望講笑話的人可以用這樣的字符表示:)” ,該微笑表情逐步演變出更多字符組合的符號。上世紀(jì)90年代末在計算機技術(shù)支撐下,Yahoo! Messenger、MSN Messenger及QQ等大眾網(wǎng)絡(luò)聊天工具開始出現(xiàn)立體模擬臉譜表情。2003年QQ秀問世后推出動圖和自定義表情,進一步推高了群眾創(chuàng)作熱情。2010年后借助移動互聯(lián)網(wǎng)、智能機及3G技術(shù),以 LINE 、陌陌、Facebook、微信等網(wǎng)絡(luò)社交與自媒體為代表的表情貼圖與動圖更加豐富多元。在全媒體和讀圖時代,優(yōu)于純文本溝通的表情包以明星、網(wǎng)紅、語錄配文、動漫、影視截圖為素材,融文字、語音、圖片、視頻于一體,實現(xiàn)了溝通的立體化??梢?,表情包進化是帶有宣泄、滿足、調(diào)侃意味的文化表達,體現(xiàn)了技術(shù)進步與人性需求的契合。

    (二)表情包的版權(quán)屬性

    我國著作權(quán)法并未如英法美等國要求作品須依托有形載體,據(jù)我國版權(quán)界定與判定要件,表情包技術(shù)上屬基于計算機和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的數(shù)字作品,可通過網(wǎng)絡(luò)復(fù)制傳播,內(nèi)容上具系列美術(shù)作品屬性,因此為傳統(tǒng)版權(quán)范疇下位屬概念,是可版權(quán)的數(shù)字作品。

    表情包版權(quán)認(rèn)定較為復(fù)雜,因數(shù)字產(chǎn)物更新變化迅速,應(yīng)盡量考慮其群眾性開發(fā)與溝通價值。依其素材來源與創(chuàng)新程度可劃分為兩類:以卡通形象為主的原創(chuàng)動漫系列與基于存量素材的匯編、改編或改造作品。原創(chuàng)表情包是不可輕易改變的獨創(chuàng)系列表情,多為卡通形象為主的純動漫系列,如暴走漫畫、炮炮兵,喵魂,兔斯基等,凝聚著創(chuàng)作者大量智力勞動和獨特創(chuàng)意,且可復(fù)制,即“作品必須是能夠被他人客觀感知的外在表達”。 原創(chuàng)表情包創(chuàng)作者對作品擁有完整版權(quán),具有我國《著作權(quán)法》第十條規(guī)定的各項權(quán)利。第二類表情包是基于各類素材的匯編、改編或改造作品,多由圖像套作、拼接、改造而成,利用表情符號的開放性重新賦意實現(xiàn)二次加工,是運用既有工具與內(nèi)容的再創(chuàng)造。如人物形象加文字邊框套作的民國表情包、金館長表情包等。

    非原創(chuàng)表情包版權(quán)屬性認(rèn)定主要據(jù)其制作路徑和創(chuàng)新程度界定。若僅對視頻截圖或真人照片匯總而不做其他處理,如各類明星網(wǎng)紅表情包或電影電視視頻截圖,無論素材還是拼接方式基本不具創(chuàng)造性成分,因此不具版權(quán)。如對素材進行組合串聯(lián)和重新賦意,通過拼裝組合后與原素材意義表達具有明顯差異,且具體系化和個性化特征,應(yīng)屬享受整體版權(quán)的匯編作品。筆者認(rèn)為,這類表情包,可認(rèn)定為《著作權(quán)法》第十四條 規(guī)定的編輯作品。如2016年廖記棒棒雞作品侵權(quán)一案中 ,法院認(rèn)定編輯作品享有整體版權(quán),獨立拆分不具版權(quán)屬性。若對原有素材進行添加、刪改產(chǎn)生新的情感表達,其增量部分使改造后的作品明顯區(qū)分于原素材,或?qū)λ吮砬榘匦卵堇[,根據(jù)改造或演繹的智力付出與差異化程度,對智力含量較高或創(chuàng)意性作品應(yīng)給予其增量部分的版權(quán)保護。戈斯汀認(rèn)為“著作權(quán)保護范圍僅為作者在作品中增加的部分,即作品獨創(chuàng)性部分?!?另外,作品要素是否直接或間接具有商業(yè)價值也是衡量是否獲得版權(quán)保護的重要依據(jù)。需指出,對影視人物或明星網(wǎng)紅的卡通化處理制作表情包雖具一定獨創(chuàng)性或美術(shù)價值,也可復(fù)制,但不應(yīng)享有版權(quán)保護,因此種改造在表情表達上并無新意,且其卡通化手法極易通過技術(shù)手段實現(xiàn),容易陷入肖像侵權(quán)糾紛,不予鼓勵和保護。

    二、表情包版權(quán)的侵權(quán)類型與保護策略

    (一)表情包版權(quán)的侵權(quán)類型

    版權(quán)侵權(quán)主要發(fā)生在表情包產(chǎn)業(yè)化或商業(yè)化過程中,即傳播流通環(huán)節(jié),一類屬虛擬網(wǎng)絡(luò)或自媒體領(lǐng)域的商業(yè)侵權(quán),一類為表情包立體化產(chǎn)生的商業(yè)侵權(quán)。自媒體助推了表情產(chǎn)業(yè)興起并成為制作流通的重要平臺,直接侵犯表情包版權(quán)的主體包括用戶與網(wǎng)絡(luò)運營商。用戶將表情包在自媒體平臺傳播分為針對用戶和面向大眾兩種,用戶私人交流若未涉商業(yè)利益僅為情感表達則不構(gòu)成實質(zhì)侵權(quán),若未經(jīng)權(quán)利人許可將其上載公眾平臺,并以出售或有償使用為條件進行傳播,實質(zhì)構(gòu)成面向不特定多數(shù)人的要約邀請而侵犯創(chuàng)作者權(quán)利。對網(wǎng)絡(luò)運營商來說,只提供空間服務(wù)不制作網(wǎng)頁內(nèi)容時不構(gòu)成侵權(quán),在告知侵權(quán)后合理時間內(nèi)刪除亦不構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)具體對特定用戶實施維權(quán)。網(wǎng)絡(luò)運營商主要通過著作權(quán)許可使用授權(quán)要求用戶遵守協(xié)議,將上傳內(nèi)容相關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)授運營商。表情包作為上傳內(nèi)容,據(jù)協(xié)議格式條款自動將版權(quán)轉(zhuǎn)讓運營商,若運營商不當(dāng)傳播可據(jù)“紅旗原則”按盈利與否及盈利額度判定侵權(quán)行為。endprint

    表情包侵權(quán)常見于中后期開發(fā)環(huán)節(jié),如表情包周邊衍生品,或與其他品牌合作獲利。長草顏團子不僅是團隊開發(fā)產(chǎn)品,且多次調(diào)整完善產(chǎn)業(yè)鏈,而Line依靠Line Friends主題店售賣定制圖案或運用Line角色打造游戲和動漫提供增值服務(wù)。除商家或個人宣稱他人表情包為自己作品直接侵權(quán)外,未經(jīng)版權(quán)許可將表情包商品化也屬侵權(quán),即使隱性將其植入綜藝節(jié)目或其他視頻,甚至免費提供侵權(quán)產(chǎn)品獲取點擊率和關(guān)注度吸引投資商和贊助商,其行為視同商業(yè)盈利。在日本,主要依據(jù)版權(quán)利用形態(tài)來判定是否侵犯著作權(quán) 。表情包侵權(quán)前提是作品享有版權(quán)且創(chuàng)作者未放棄版權(quán),匿名創(chuàng)作自愿上傳的免費表情包,若未商業(yè)化屬默認(rèn)轉(zhuǎn)載,若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商上傳造成顯而易見的侵權(quán),據(jù)“紅旗”原則也需承擔(dān)連帶責(zé)任。

    (二)表情包版權(quán)保護的策略選擇

    從表情包功能和作用機理看,其制作和傳播具有平民化與自主化色彩,未設(shè)準(zhǔn)入門檻,傳播交互性極強,因此作品代碼的數(shù)字集信息在虛擬網(wǎng)絡(luò)中極易被復(fù)制和傳播,海量作品快速傳播導(dǎo)致信息審核困難、侵權(quán)手段隱蔽頻繁、取證困難和維權(quán)成本高等難題。為規(guī)范表情包及類似數(shù)字產(chǎn)品的復(fù)制傳播,需綜合考慮其運行環(huán)境與條件,從保護原則、法律完善、平臺建設(shè)、技術(shù)優(yōu)化與版權(quán)意識培育等方面采取有效措施。

    1.貫徹著作權(quán)法基本精神,維護著作權(quán)人、傳播者和社會公眾三者利益的平衡關(guān)系

    以鼓勵創(chuàng)作與傳播,促進科學(xué)、文化和藝術(shù)的進步與繁榮為出發(fā)點,適度保護版權(quán)。一方面貫徹《著作權(quán)法》的“合理使用”條款;另一方面切實保障著作權(quán)人和鄰接權(quán)人通過許可使用獲得報酬的權(quán)利。

    2.完善法律法規(guī)體系

    當(dāng)前我國《著作權(quán)法》及實施的相關(guān)法律法規(guī)多針對傳統(tǒng)版權(quán),雖制定了計算機及網(wǎng)絡(luò)信息傳播的版權(quán)保護的相關(guān)條例和辦法,但針對自媒體數(shù)字作品的版權(quán)保護立法依然空白,應(yīng)完善既有法律法規(guī),增設(shè)自媒體作品版權(quán)保護相關(guān)條款,明確侵權(quán)形態(tài)和構(gòu)成、責(zé)任主體與形式、免責(zé)事由等基本問題。

    3.加強版權(quán)保護機制與平臺建設(shè)

    加強政府、企業(yè)版權(quán)保護聯(lián)動機制和版權(quán)保護平臺建設(shè),保證立法、司法、行政發(fā)揮合力效應(yīng)。建立版權(quán)交易管理平臺解決新媒體版權(quán)合法分享問題,改善版權(quán)使用許可模式,通過版權(quán)集中管理進一步降低交易成本。同時逐步推行實名制完善信息審批登記制度,加強對用戶及服務(wù)提供商的監(jiān)管。

    4.優(yōu)化版權(quán)保護技術(shù)

    表情包的發(fā)表、傳播、使用需借助技術(shù)實現(xiàn),版權(quán)保護也需專門的數(shù)字版權(quán)保護技術(shù)(Digital Rights Management)。目前主要采用數(shù)字水?。―igital Watermark)和數(shù)據(jù)加密防拷貝為核心的技術(shù),但隨拍照、截屏、解碼與去水印技術(shù)的發(fā)展,須優(yōu)化既有防盜版技術(shù),依托大數(shù)據(jù)平臺實時監(jiān)測,通過證據(jù)鎖定對侵權(quán)進行在線處理。

    5.培育公眾版權(quán)意識與版權(quán)道德

    我國網(wǎng)民版權(quán)意識薄弱,社會輿論監(jiān)督缺失,存在侵權(quán)產(chǎn)品的市場需求,一些手機生產(chǎn)商、電信運營商及個人抱著法不責(zé)眾的心理將社交平臺轉(zhuǎn)發(fā)視為默許行為,且權(quán)利人自身維權(quán)意識較低。針對這些問題,提高全民版權(quán)保護意識,建立版權(quán)道德約束機制。

    表情包契合了讀圖時代對圖像傳播的熱衷及對碎片化生存的依賴,在泛娛樂場景中單獨表情的生命周期有限,而真正具有版權(quán)的可商業(yè)化表情包具有一定生命周期,必須得到有效保護,此為表情包及類似數(shù)字作品發(fā)展與繁榮的必要途徑。

    注釋:

    ACGx. 從字符到明星臉 你不知道的表情包進化史.現(xiàn)代青年. 2016(9).67.

    王遷.知識產(chǎn)權(quán)法教程.北京:中國人民大學(xué)出版社. 2014.26.

    匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料,對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品,為匯編作品,其著作權(quán)由匯編人享有,但行使著作權(quán)時,不得侵犯原作品的著作權(quán)。

    中國裁判文書網(wǎng). 肖朝德與廖欽勇、廖記食品連鎖股份有限公司、吳光躍侵犯作品署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)糾紛. http://wenshu.court.gov.cn.

    K. Paul Goldstein.Copyright, Patent, Trademark and Related State Doctrines. New York The Foundation Press.2002.609.

    羅勝華.網(wǎng)絡(luò)臨時復(fù)制問題法律研究知識產(chǎn)權(quán).知識產(chǎn)權(quán).2004(4).19-24.endprint

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