供給側(cè)改革下不良資產(chǎn)處置法律保障研究

劉蕾

摘要：在我國經(jīng)濟(jì)趨于穩(wěn)健運(yùn)行的狀態(tài)之下，對于巨額的不良資產(chǎn)如何處置是當(dāng)前思考的重大課題，為了更好地保全資產(chǎn)，減少資產(chǎn)的損失，要全面分析我國不良資產(chǎn)的現(xiàn)狀及成因，分析當(dāng)前我國不良資產(chǎn)處置的環(huán)境，并對供給側(cè)改革背景下的不良資產(chǎn)處置中的法律問題進(jìn)行深入的探討和研究，采用有效的不良資產(chǎn)處置的措施和方法，更好地加快對巨額不良資產(chǎn)的處置，為不良資產(chǎn)處置開拓更為開闊的空間。

關(guān)鍵詞：供給側(cè)改革；不良資產(chǎn)；處置；法律

中圖分類號：D9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.16723198.2017.28.062

1不良資產(chǎn)的概念及其成因分析

我國的供給側(cè)改革背景之下，針對供給結(jié)構(gòu)不適應(yīng)需求結(jié)構(gòu)的變化而引發(fā)的全要素生產(chǎn)率低下問題，而進(jìn)行的結(jié)構(gòu)調(diào)整和體制機(jī)制改革，可以表述為“供給側(cè)+結(jié)構(gòu)性+改革”的邏輯思路，在這個(gè)結(jié)構(gòu)性的改革背景下，帶來較大的金融信用風(fēng)險(xiǎn)管控壓力和挑戰(zhàn)，金融機(jī)構(gòu)致力于培育不良資產(chǎn)處置二級市場，著眼于防范和化解經(jīng)濟(jì)及金融風(fēng)險(xiǎn)，然而，由于不良資產(chǎn)處置行為的不規(guī)范，引發(fā)逃廢債務(wù)、通過互聯(lián)網(wǎng)金融平臺募集資金對接不良資產(chǎn)處置等問題，對于國家和社會的穩(wěn)定與和諧極其不利。

不良資產(chǎn)可以分為如下幾類：（1）基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)及公益事業(yè)投資在撥改貸的政策的支持之下，由政府財(cái)政向金融機(jī)構(gòu)貸款轉(zhuǎn)變，這就出現(xiàn)了無法回收的不良資產(chǎn)；（2）面向國有企業(yè)技術(shù)改造、企業(yè)改制、人員安置而提供的貸款，大部分是由國家為國有企業(yè)改制“買單”；（3）國家宏觀經(jīng)濟(jì)高漲階段放出的貸款，在經(jīng)濟(jì)軟著陸之后無法回收而成了不良資產(chǎn)；（4）在上級政府的干涉之下，未經(jīng)嚴(yán)格的貸前審計(jì)而最終無法回收的貸款也成了不良資產(chǎn)；（5）基于金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部體制的缺失原因，而出現(xiàn)內(nèi)部人員出于牟取個(gè)人私利而違規(guī)放出的貸款，最終無法回收而成了不良資產(chǎn)。

2不良資產(chǎn)處置面臨的困境與挑戰(zhàn)分析

我國的不良資產(chǎn)處置尚存在諸多的困境，面臨較大的挑戰(zhàn)，具體表現(xiàn)為以下內(nèi)容：

2.1不良資產(chǎn)處置的法律支撐不夠完善

對于不良資產(chǎn)處置的法律支撐主要是由于法院審理案件的期限較長，并且地方政府也存在不當(dāng)干涉行為，這就使法院對資產(chǎn)管理公司的訴訟案件無法及時(shí)受理。同時(shí)，不良資產(chǎn)處置的法律支撐的缺失還體現(xiàn)于訴訟管轄地、訴訟時(shí)效、訴訟保全等方面，這些程序繁瑣而復(fù)雜，使資產(chǎn)管理公司存在喪失訴訟時(shí)效的風(fēng)險(xiǎn)，也無法對每一個(gè)案件均提供擔(dān)保。同時(shí)，由于法律并未對止贖權(quán)進(jìn)行明確的規(guī)定，這也導(dǎo)致資產(chǎn)管理公司無法及時(shí)回收抵押物，使抵押物滅失、貶值的風(fēng)險(xiǎn)增大。另外，《擔(dān)保法》明確限定政府不能作為擔(dān)保人的角色，而金融資產(chǎn)管理中的不良資產(chǎn)卻大競爭是由政府進(jìn)行擔(dān)保的，這也對不良資產(chǎn)的處置增大了難度。

2.2資本市場發(fā)展有限

我國的資本市場還不夠發(fā)達(dá)，正處于形成的不完善階段，在這個(gè)不夠成熟和完善的資本市場體系之中，散戶較多，缺少較大的機(jī)構(gòu)投資者，國有股及法人股顯現(xiàn)出流通不暢的問題，尤其是我國的債權(quán)市場不夠發(fā)達(dá)、欠缺深度，顯現(xiàn)出不良資產(chǎn)的處置力度不足，加大了資產(chǎn)管理公司對不良資產(chǎn)重組、出售、包裝的工作難度，無法推出新的金融品種。由此可見，資本市場的發(fā)達(dá)及完善程度是決定不良資產(chǎn)處置的關(guān)鍵要素和途徑。

2.3市場中介機(jī)構(gòu)組織難以達(dá)成市場要求

我國的市場中介機(jī)構(gòu)組織存在規(guī)模偏小、專業(yè)偏低的問題，并且歸屬于等下部門，受到行政機(jī)構(gòu)的干涉，難以充分實(shí)施獨(dú)立自主權(quán)，加之自身的服務(wù)意識還存在欠缺，僅將視野聚焦于自身利益的最大化，這就使市場中介組織的服務(wù)職能受到限制，并在自身的組織自律機(jī)制尚未完善的條件下，無法與市場的要求相吻合，存在一定的弊端，有待進(jìn)一步完善和改進(jìn)。

2.4外資參與度不高

我國巨額的不良資產(chǎn)分布面較廣且門類齊全，如果僅憑國內(nèi)市場對這些巨額不良資產(chǎn)進(jìn)行處置，顯然是不夠全面的，為此還需要引入外資，要用各種方法和措施吸引國外的戰(zhàn)略投資者參與到我國的不良資產(chǎn)處置之中，然而，吸納外資參與處置我國不良資產(chǎn)的工作經(jīng)驗(yàn)尚存在不足，吸納外資參與的相關(guān)政策法規(guī)較少，而且在具體的操作層面均存在不少的阻滯因素，因而顯得外資參與我國不良資產(chǎn)處置的參與度不高。

3供給側(cè)改革背景下不良資產(chǎn)處置的法律問題分析及保障研究

3.1資產(chǎn)證券化法律問題分析及保障研究

資產(chǎn)證券化是對流動(dòng)性欠缺然而在未來可以預(yù)見其穩(wěn)定的現(xiàn)金流的資產(chǎn)，加以分離和重組，可以使資產(chǎn)信用提升，并轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金流擔(dān)保前提下的自由流通的證券，由金融市場投資者所購買和持有，這是一種介于國債和股票之間的金融衍生產(chǎn)品，是對資產(chǎn)重組的一種有效手段和措施，可以將長期投資工具轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂辛鲃?dòng)性的短期投資工具，使凝滯的資金變得更具有流動(dòng)性。

作為一種全新的金融衍生產(chǎn)品，資產(chǎn)證券化在我國的操作面臨一定的困難，包括不良資產(chǎn)的不可預(yù)測性及不穩(wěn)定性、資本市場發(fā)達(dá)程度的限制等，然而，這一措施對于化解我國不良資產(chǎn)具有較大的推進(jìn)作用和意義，它對于加快我國不良資產(chǎn)處置、提前回收部分現(xiàn)金有積極的促進(jìn)作用。

3.1.1資產(chǎn)證券化的法律問題分析

（1）組建及運(yùn)作特殊載體（SPV）的法律問題。

在資產(chǎn)證券化的實(shí)際運(yùn)作之中，組建特殊載體（SPV）是首要的前提和步驟，它可以鏈接有限責(zé)任公司、信托及投資者，通過“真實(shí)銷售”實(shí)現(xiàn)對不良資產(chǎn)的隔離和出售。然而，這種運(yùn)作與我國的《公司法》的相關(guān)規(guī)定相矛盾和沖突，資產(chǎn)證券化的特殊載體與一般公司不同，它并沒有實(shí)質(zhì)意義上的資產(chǎn)與權(quán)利，缺少固定的場所及人員，這就與《公司法》中規(guī)定的有限責(zé)任公司設(shè)立的必要條件相沖突，會增加資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的成本。

同時(shí)，資產(chǎn)證券化的特殊載體的證券發(fā)行主體資格還存在法律問題。資產(chǎn)證券化的特殊載體受到《證券法》相關(guān)規(guī)定的限制，作為資產(chǎn)證券化的特殊載體的有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)通常是發(fā)行資產(chǎn)證券額的5%～10%，與《證券法》中規(guī)定的“有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元”相矛盾。另外，資產(chǎn)證券化也存在與《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》的矛盾和沖突，《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》會成為特殊載體的發(fā)行收入向發(fā)起人購買基礎(chǔ)資產(chǎn)的阻礙，不利于特殊載體的具體操作。endprint

（2）資產(chǎn)證券化后資產(chǎn)出售的法律問題。

債務(wù)更新是資產(chǎn)證券化后資產(chǎn)出售的形式之一，它首先要使發(fā)起人與資產(chǎn)債務(wù)人的債務(wù)合約關(guān)系終止，在此前提下，再由特殊載體與原資產(chǎn)債務(wù)人訂立新的合約，形成新的合約關(guān)系，然而，這種方式的操作成本極其龐大，對于資產(chǎn)證券化的發(fā)展不利。

債務(wù)轉(zhuǎn)讓是資產(chǎn)證券化后資產(chǎn)出售的形式之一，這是在原債務(wù)人不參與的前提下，由發(fā)起人運(yùn)用法律手段將原債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給有限責(zé)任公司，形成新的債務(wù)關(guān)系。然而，依照我國的《民法通則》第91條的相關(guān)規(guī)定，資產(chǎn)出售需要債務(wù)人同意，并且不得牟取利益的相關(guān)規(guī)定，則必然使資產(chǎn)證券化的操作更為復(fù)雜，成本也隨之增加。

從屬參與是資產(chǎn)證券化后資產(chǎn)出售的又一形式，它并不需要終止發(fā)起人與原債務(wù)人之間的債務(wù)合約關(guān)系，而是由特殊載體直接與投資者發(fā)生關(guān)系，發(fā)行資產(chǎn)支持證券，再將籌集的資金轉(zhuǎn)貸給發(fā)起人，其本質(zhì)即是一種抵押貸款的方式，并未真正使資產(chǎn)出售和隔離，[5]是一種不太可取的方式。

由此可見，債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式是一種相對可取的不良資產(chǎn)處置方式，然而其相關(guān)法律規(guī)定還需要完善和統(tǒng)一。

3.1.2資產(chǎn)證券化的法律保障研究

為了使我國的資產(chǎn)證券化交易在規(guī)范、嚴(yán)格的體系下有序運(yùn)作，要規(guī)范我國資產(chǎn)證券化的法律相關(guān)制度，作為不良資產(chǎn)處置的法律保障。

（1）制定專門的資產(chǎn)證券化條例。要規(guī)范特殊載體、資產(chǎn)證券化項(xiàng)目的審批機(jī)構(gòu)及監(jiān)管權(quán)限、信用增級方式、證券評級、發(fā)行資產(chǎn)支持證券的流程、涉外資產(chǎn)證券化等內(nèi)容，并對資產(chǎn)證券化的會計(jì)處理及稅收加以明確而詳細(xì)的說明。

（2）完善與資產(chǎn)證券化相配套的其他法律法規(guī)

要在我國現(xiàn)行的《證券法》中將有限責(zé)任公司作為債券發(fā)行的主體，給予其特設(shè)載體豁免待遇，并允許其以發(fā)行債券的收入向發(fā)起人購買基礎(chǔ)資產(chǎn)。完善資產(chǎn)證券化的相關(guān)會計(jì)準(zhǔn)則，對會計(jì)處理進(jìn)行規(guī)范化運(yùn)作，重點(diǎn)關(guān)注追索權(quán)銷售的資產(chǎn)會計(jì)處理內(nèi)容。另外，在法律上允許保險(xiǎn)基金、養(yǎng)老基金、投資基金進(jìn)入到資本市場領(lǐng)域。

3.2不良資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股的法律問題分析及其保障

3.2.1不良資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股的法律問題分析

在供給側(cè)改革的背景下，債轉(zhuǎn)股通常是以國有大中型企業(yè)為對象，然而隨著改革進(jìn)入到深水攻堅(jiān)階段，債轉(zhuǎn)股的客體也不斷擴(kuò)張，在推行債轉(zhuǎn)股的過程中，還存在諸多的法律障礙，具體來說，主要包括有：（1）債轉(zhuǎn)股違背了效益性、安全性及流動(dòng)性的經(jīng)營原則，導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)增大。（2）債轉(zhuǎn)股會使金融機(jī)構(gòu)的信貸向持股公司傾斜，使國家難以實(shí)現(xiàn)對金融機(jī)構(gòu)的調(diào)控和監(jiān)督。（3）債轉(zhuǎn)股與我國現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》的相關(guān)法律規(guī)定不相符合。

3.2.2債轉(zhuǎn)股的法律保障研究

債轉(zhuǎn)股是處置龐大的不良資產(chǎn)的有效措施，有必要通過立法對其中存在的問題加以解決，給予足夠的法律保障。

（1）債轉(zhuǎn)股的法律效力。債權(quán)出資在鑒于相關(guān)的配套措施尚未完善，要實(shí)現(xiàn)對《公司法》第27條的審慎解讀，不能將其擴(kuò)大解釋為允許債權(quán)出資。同時(shí)，要進(jìn)一步完善外資參與債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律規(guī)定，要優(yōu)化利用外資結(jié)構(gòu)，深化外商投資管理體制的改革，積極支持外商投資企業(yè)通過債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，以實(shí)現(xiàn)債權(quán)增資。

（2）適當(dāng)擴(kuò)大實(shí)施債轉(zhuǎn)股的主體，增添不良資產(chǎn)購買者在一定條件下債轉(zhuǎn)股的權(quán)利，并允許其他投資者將從資產(chǎn)管理公司購買的不良債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)。

4結(jié)語

在我國當(dāng)前供給側(cè)改革不斷深化的背景下，要對存在的巨額不良資產(chǎn)加以處置，并優(yōu)化不良資產(chǎn)處置的宏觀環(huán)境，用前瞻性眼光和戰(zhàn)略性的調(diào)整，完善不良資產(chǎn)處置體系，增強(qiáng)我國資本市場的發(fā)達(dá)程度，強(qiáng)化社會中介機(jī)構(gòu)的管理，從法律制度上完善外資參與我國不良資產(chǎn)處置的方式，更好地提升我國不良資產(chǎn)處置的高效性。

參考文獻(xiàn)

[1]賴小民.創(chuàng)新不良資產(chǎn)經(jīng)營管理模式[J].中國金融，2014，（24）.

[2]尹矣.不良資產(chǎn)清收處置創(chuàng)新[J].中國金融，2014，（24）.

[3]汪水文，楊鳳琪.不良金融資產(chǎn)處置監(jiān)管的實(shí)踐與思考[J].財(cái)政監(jiān)督，2011，（15）.

[4]吳剛榮.不良資產(chǎn)的管理與處置及其相關(guān)對策探討[D].成都：西南財(cái)經(jīng)大學(xué)，2011.

[5]湯正仁.供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革辯證論[J].區(qū)域經(jīng)濟(jì)評論，2016，（03）.

[6]蔡昉.認(rèn)識中國經(jīng)濟(jì)減速的供給側(cè)視角[J].經(jīng)濟(jì)學(xué)動(dòng)態(tài)，2016，（04）.endprint