*試論網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下我國(guó)著作權(quán)合理使用制度的完善

劉　寧，趙文萍

(福州大學(xué) 法學(xué)院，福建 福州 350108)

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*試論網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下我國(guó)著作權(quán)合理使用制度的完善

劉寧，趙文萍

(福州大學(xué) 法學(xué)院，福建 福州 350108)

摘要：伴隨著網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下作品傳播方式的巨大變化，著作權(quán)合理使用的空間也被不斷壓縮。我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法在著作權(quán)合理使用制度中存在原則性標(biāo)準(zhǔn)缺失、個(gè)人合理使用作品規(guī)定不明確、技術(shù)措施條款內(nèi)容粗糙等立法缺陷。文章通過(guò)對(duì)我國(guó)正在進(jìn)行的著作權(quán)法第三次修訂草案中有關(guān)著作權(quán)合理使用內(nèi)容的梳理、分析，提出細(xì)化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用標(biāo)準(zhǔn)，落實(shí)個(gè)人目的合理使用規(guī)定和調(diào)整技術(shù)措施內(nèi)容等立法完善建議。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；著作權(quán)；合理使用

一、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度面臨困境

縱觀世界著作權(quán)立法脈絡(luò),不難發(fā)現(xiàn)，著作權(quán)法總是伴隨著作品復(fù)制與傳播技術(shù)的進(jìn)步而發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下作品的復(fù)制與傳播發(fā)生了翻天覆地的變化，即復(fù)制與傳播作品不像從前那么依賴于有形載體，因此，傳統(tǒng)的著作權(quán)合理使用制度的利益平衡器功能已經(jīng)不似從前那樣顯著，該制度的許多內(nèi)容需要進(jìn)一步完善。

(一)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的新變化

1.著作權(quán)人對(duì)作品的控制力減弱。在傳統(tǒng)環(huán)境下，作品的復(fù)制與傳播主要依賴于有形載體，諸如紙張、磁帶、光碟等。由于作品的復(fù)制生產(chǎn)需要相當(dāng)?shù)募夹g(shù)和成本，著作權(quán)人通過(guò)對(duì)復(fù)制件的控制就可以牢牢掌握復(fù)制與發(fā)行權(quán)。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，各種形式的作品被轉(zhuǎn)換成二進(jìn)制碼后呈現(xiàn)于網(wǎng)絡(luò)上，原本依附于有形載體的作品變成了無(wú)形的數(shù)字文件，只需輕擊鼠標(biāo)便能輕松復(fù)制與傳播，且成本極低，權(quán)利人意欲在錯(cuò)綜復(fù)雜的信息網(wǎng)絡(luò)中全方位把握作品的動(dòng)向難度極大，作品的可控程度大不如前。

2.著作權(quán)利益格局發(fā)生變動(dòng)。在傳統(tǒng)環(huán)境下，作者想要利用作品獲得經(jīng)濟(jì)利益，通過(guò)與出版商簽訂出版協(xié)議，出讓部分甚至全部著作財(cái)產(chǎn)權(quán)以換取版稅，是其主要的途徑之一。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作者可以直接利用網(wǎng)絡(luò)完成自己作品的復(fù)制與傳播，不再假他人之手來(lái)實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。載體的改變使得作者能夠脫離對(duì)出版商、音像公司、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等傳播者的依賴，經(jīng)由網(wǎng)絡(luò)來(lái)發(fā)表、復(fù)制和傳播作品，其傳播質(zhì)量與傳統(tǒng)手段相比毫不遜色，甚至更具性價(jià)比。

3.著作權(quán)地域性特征顯著降低。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，國(guó)與國(guó)之間的物理界限變得模糊，因此有了地球村的說(shuō)法。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性特征決定依照一國(guó)法律取得的著作權(quán)一般只在該國(guó)具有法律效力，國(guó)際公約也多以地域因素為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)；而網(wǎng)絡(luò)無(wú)國(guó)界，一件作品可以在瞬間就傳遍世界的各個(gè)角落，地域因素的絕對(duì)性大不如前，跨國(guó)的著作權(quán)保護(hù)也隨之變得愈加困難。

(二)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對(duì)著作權(quán)合理使用制度的沖擊

著作權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下有了新變化，著作權(quán)合理使用制度也隨之受到影響。

1.著作權(quán)擴(kuò)張擠壓合理使用空間。在傳統(tǒng)環(huán)境下，復(fù)制作品需要一定的設(shè)備和技術(shù)，不同種類作品的復(fù)制件也會(huì)與原件存在或多或少的差異。網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的作品被轉(zhuǎn)化為二進(jìn)制碼，復(fù)制程序?qū)崿F(xiàn)跨越式的簡(jiǎn)化，即便是以極低成本完成的復(fù)制件質(zhì)量也與原件別無(wú)二致。加之網(wǎng)絡(luò)傳播的迅捷性和廣泛性，作者和傳播者們意識(shí)到利益格局不復(fù)穩(wěn)固，倍感恐慌，強(qiáng)烈要求維護(hù)其權(quán)益，于是著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容得以擴(kuò)充，保護(hù)手段得以豐富，諸如增加了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、技術(shù)保護(hù)措施、權(quán)利管理信息等內(nèi)容。其中最具代表性的就是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，著作權(quán)的擴(kuò)張強(qiáng)化了權(quán)利人對(duì)作品的控制，也擠壓了合理使用的空間。

2.著作權(quán)合理使用與侵權(quán)的界限模糊。在傳統(tǒng)環(huán)境下，法律規(guī)范與實(shí)際生活狀況吻合度高，使用作品的行為是合理使用抑或侵權(quán)相對(duì)比較容易辨明。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，作品載體由有形變?yōu)闊o(wú)形，作品使用方式日益增多，合理使用與侵權(quán)的界限也模糊起來(lái)。如果不能確定一個(gè)使用行為究竟是合理使用或者侵權(quán)，那么使用作品就很容易引發(fā)糾紛。合理使用制度原本是為公共利益而在著作權(quán)權(quán)利體系中開辟出的接觸和使用作品的空間，公眾在這雖然不大卻相對(duì)自由的空間里可以盡情享受科技文化藝術(shù)成果。然而，合理使用與侵權(quán)的界限不清將直接導(dǎo)致公眾對(duì)作品使用擔(dān)憂，顧慮重重。

3.技術(shù)措施對(duì)合理使用造成限制。技術(shù)措施，是指用于防止、限制未經(jīng)權(quán)利人許可瀏覽、欣賞作品、表演、錄音錄像制品或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的有效技術(shù)、裝置或者部件。技術(shù)措施的出現(xiàn)是著作權(quán)人的福音，使著作權(quán)人能夠直接而有效地控制他人未經(jīng)許可對(duì)作品的接觸和使用，技術(shù)措施的作用原本在于防止侵權(quán)，但也可能被用來(lái)對(duì)抗合理使用。濫用技術(shù)措施會(huì)造成信息壟斷，形成以技術(shù)替代法律的不良局面，長(zhǎng)此以往著作權(quán)合理使用制度將被架空，名存實(shí)亡。

二、我國(guó)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度存在缺陷

我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)合理使用制度的規(guī)定主要集中于《著作權(quán)法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》(以下簡(jiǎn)稱為《條例》)?！吨鳈?quán)法》第22條規(guī)定了傳統(tǒng)環(huán)境下構(gòu)成著作權(quán)合理使用的情形，《條例》第6、7條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下構(gòu)成著作權(quán)合理使用的情形。

(一)合理使用缺乏原則性標(biāo)準(zhǔn)

世界各國(guó)對(duì)著作權(quán)合理使用判斷標(biāo)準(zhǔn)的立法主要分為規(guī)則主義模式和因素主義模式。規(guī)則主義模式側(cè)重列舉構(gòu)成合理使用的情形，因素主義模式則強(qiáng)調(diào)對(duì)合理使用的構(gòu)成要件進(jìn)行原則性規(guī)定。我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法采取的是規(guī)則主義模式，雖然規(guī)則主義模式的優(yōu)點(diǎn)在于清楚明確、指引性強(qiáng)，能夠有效防止濫用自由裁量權(quán)造成的誤判，但其局限性也十分突出，即隨著作品使用方式的日新月異，窮盡列舉合理使用的所有情形根本是天方夜譚，而一旦出現(xiàn)新問(wèn)題，法官缺乏判斷依據(jù)，裁判就會(huì)陷入僵局，因此，單純規(guī)則主義立法模式顯得呆板滯后，不合時(shí)宜。

(二)個(gè)人使用與臨時(shí)復(fù)制的規(guī)定失當(dāng)

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下個(gè)人使用作品行為的單個(gè)規(guī)模雖然有限，總體數(shù)量卻十分龐大，著作權(quán)人一直視其如洪水猛獸，關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出于個(gè)人目的使用作品是否構(gòu)成合理使用”的博弈愈演愈烈。

1.排除個(gè)人目的的合理使用。《條例》沒(méi)有將“以個(gè)人目的使用作品”劃入網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的合理使用范圍，立法者如此設(shè)計(jì)的初衷可能在于保護(hù)著作權(quán)人利益，畢竟在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵權(quán)要比在傳統(tǒng)環(huán)境下容易得多。在著作權(quán)合理使用的眾多情形當(dāng)中，個(gè)人目的的合理使用占據(jù)重要地位，其中不乏出于學(xué)習(xí)或研究目的而使用作品的情況。學(xué)習(xí)、研究需要資料以作參考，網(wǎng)絡(luò)在收集資料的過(guò)程中發(fā)揮著無(wú)可替代的作用，為保護(hù)著作權(quán)人利益將個(gè)人目的的合理使用在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下徹底排除，無(wú)異于阻塞了個(gè)人在網(wǎng)上進(jìn)行科學(xué)文化藝術(shù)交流的途徑，有矯枉過(guò)正之嫌。

2.對(duì)臨時(shí)復(fù)制的定性采取回避態(tài)度。復(fù)制權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的地位或許不如信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但其仍然是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)之一。臨時(shí)復(fù)制帶有濃厚的技術(shù)色彩且定性不明，多年來(lái)一直是司法實(shí)踐的灰色地帶。《著作權(quán)法》第十條第五項(xiàng)規(guī)定，復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利，并沒(méi)有明確將臨時(shí)復(fù)制列入復(fù)制權(quán)范圍?！稐l例》對(duì)此亦無(wú)規(guī)定，故而“臨時(shí)復(fù)制是否屬于復(fù)制”的答案一直模糊不清，這種選擇可能是綜合考量了多方因素之后的無(wú)奈之舉，但卻造成了對(duì)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)尺度的難以把握。

(三)技術(shù)措施相關(guān)立法簡(jiǎn)單粗糙

我國(guó)著作權(quán)立法中與技術(shù)措施有關(guān)的規(guī)定并不多，散見(jiàn)于《著作權(quán)法》《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》及《條例》中。這些規(guī)定的內(nèi)容大致可以分為兩類，即保護(hù)著作權(quán)人采取技術(shù)措施的行為和懲罰非法規(guī)避技術(shù)措施的行為。技術(shù)措施分為控制訪問(wèn)的技術(shù)措施和控制使用的技術(shù)措施兩類，前者針對(duì)接觸作品，后者針對(duì)復(fù)制傳播作品，分別進(jìn)行規(guī)定有利于其功能的充分發(fā)揮。我國(guó)相關(guān)立法并不區(qū)分控制訪問(wèn)技術(shù)措施和控制使用技術(shù)措施，整體保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)較高且簡(jiǎn)單粗糙。

1.對(duì)技術(shù)措施的偏寵令利益失衡?；ヂ?lián)網(wǎng)包容開放，接觸作品輕而易舉，發(fā)表作品也不必大費(fèi)周章。紛繁的作品使用形式使得法律無(wú)法再給予作品完滿保護(hù)，于是技術(shù)措施應(yīng)運(yùn)而生，技術(shù)措施對(duì)作品的保護(hù)效果立竿見(jiàn)影，因而受到了著作權(quán)法的大力推崇。現(xiàn)行法從各個(gè)方面鼓勵(lì)和保障著作權(quán)人采取技術(shù)措施，著作權(quán)人也就放心地將其作為保護(hù)著作權(quán)的主要，甚至唯一手段。技術(shù)措施是一種事先預(yù)防手段，被采用技術(shù)措施的作品受到比普通作品更多的保護(hù)。

2.技術(shù)措施的專業(yè)性可能使合理使用流于形式。技術(shù)措施一般由信息技術(shù)專業(yè)人員設(shè)計(jì)或提供，具有較強(qiáng)的專業(yè)性，除極少數(shù)擁有技術(shù)優(yōu)勢(shì)者，對(duì)普通公眾而言則是一道難以逾越的高墻。《條例》第12條規(guī)定了可以避開技術(shù)措施的四種例外情形，然而這些可以避開技術(shù)措施的主體未必掌握了規(guī)避技術(shù)措施的技術(shù)、裝置和方法，此時(shí)他們可能需要向他人尋求幫助，但法律法規(guī)規(guī)定，掌握規(guī)避技術(shù)、裝置和方法的人不得向他人提供這些幫助，導(dǎo)致能夠避開技術(shù)措施的主體落入了孤立無(wú)援的境地，客觀上造成了《條例》所設(shè)定的四種例外情形形同虛設(shè)。

3.對(duì)技術(shù)措施的限制不足。無(wú)論是我國(guó)《著作權(quán)法》《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》還是《條例》，對(duì)技術(shù)措施的相關(guān)規(guī)定傾向性明顯，即不得違法規(guī)避技術(shù)措施，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并對(duì)違法行為的法律后果作出詳細(xì)規(guī)定。反觀限制著作權(quán)人使用技術(shù)措施和對(duì)著作權(quán)人濫用技術(shù)措施的懲罰性規(guī)定，卻并無(wú)涉及。對(duì)技術(shù)措施重保護(hù)輕限制的取向，或許是為了鼓勵(lì)著作權(quán)人利用技術(shù)措施來(lái)保護(hù)著作權(quán)，以最大限度地發(fā)揮技術(shù)措施的工具性作用，但同時(shí)也可能給著作權(quán)人造成使用技術(shù)措施無(wú)所顧忌的心理暗示，容易使技術(shù)措施成為網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)人濫用權(quán)利的借口。

三、我國(guó)《著作權(quán)法》第三次修改草案有關(guān)著作權(quán)合理使用制度的新變化

我國(guó)正在進(jìn)行《著作權(quán)法》的第三次修訂，已經(jīng)公布的修改草案第三稿在著作權(quán)合理使用制度方面不僅有所涉及，而且變化較大。

(一)轉(zhuǎn)變著作權(quán)合理使用的立法模式

如前所述，我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》對(duì)合理使用的規(guī)定采取規(guī)則主義模式，而在《著作權(quán)法》第三次修改中，合理使用的立法模式有了較大變動(dòng)，即嘗試向混合模式轉(zhuǎn)換，在保留原有列舉式規(guī)定基礎(chǔ)上引入《伯爾尼公約》的合理使用“三步檢驗(yàn)法”。在修改草案第一稿中單列第39條規(guī)定合理使用的原則，在第二稿、第三稿中則將其與構(gòu)成合理使用的具體情形合并為一條?；旌夏Ｊ郊婢咭?guī)則主義的明確性和因素主義的指引性，是目前較為先進(jìn)的立法模式。

(二)縮小個(gè)人目的的合理使用范圍

我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的個(gè)人目的合理使用情形是指“為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”。為以學(xué)習(xí)和研究為目的使用他人作品構(gòu)成合理使用無(wú)可爭(zhēng)議，但為“欣賞”而使用他人作品是否構(gòu)成合理使用則值得商榷。修改草案三稿都對(duì)個(gè)人目的的合理使用進(jìn)行了調(diào)整，刪去了“欣賞”目的，僅保留“學(xué)習(xí)、研究”目的。此外，現(xiàn)行《著作權(quán)法》將個(gè)人合理使用的行為方式籠統(tǒng)地規(guī)定為 “使用”，既寬泛又模糊，修改草案將具體使用方式限定為“復(fù)制”，廓清了個(gè)人合理使用的手段范圍。盡管三稿草案之間存在一些差異，但總體上是縮小了個(gè)人目的合理使用的范圍。

(三)擴(kuò)大合理使用的媒體范圍

我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》及其本次修改草案第一稿規(guī)定的媒體合理使用情形中，媒體范圍只列舉了報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)，而在后兩稿修改草案中，網(wǎng)絡(luò)也被明文列入了媒體范圍，第二稿采用“信息網(wǎng)絡(luò)”的提法，第三稿采用“網(wǎng)絡(luò)”的稱謂。除外情形則從“作者聲明不許刊登、播放”擴(kuò)大到“作者聲明不得使用”。將網(wǎng)絡(luò)正式列入媒體范圍，拓寬了合理使用的途徑，令作品在網(wǎng)絡(luò)上的傳播更加順暢，對(duì)公眾透過(guò)網(wǎng)絡(luò)接觸和使用作品大有裨益。

(四)增加合理使用情形的兜底條款

我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第22條嚴(yán)格遵守規(guī)則主義立法模式，只列出十二種構(gòu)成合理使用的情形，不設(shè)兜底條款。本次修改草案的第一稿只增加了原則性規(guī)定，第二稿和第三稿則在第一稿的基礎(chǔ)上，還在十二種合理使用情形之后增設(shè)第十三項(xiàng)“其他情形”作為兜底條款。這種立法既給予了法官一定的自由裁量權(quán)，又能在原則性規(guī)定的指導(dǎo)之下防止自由裁量權(quán)的濫用，更便于司法實(shí)踐中對(duì)合理使用的判斷。

(五)完善復(fù)制權(quán)的定義

本次《著作權(quán)法》修訂擴(kuò)大了復(fù)制權(quán)的范圍，三稿修改草案都將數(shù)字化復(fù)制列入到復(fù)制權(quán)范圍，區(qū)別在于修改草案第二稿和第三稿強(qiáng)調(diào)復(fù)制是“將作品固定在有形載體上”，第一稿則無(wú)此規(guī)定。雖然沒(méi)有明文否定復(fù)制權(quán)包括臨時(shí)復(fù)制，但從字面上不難看出，作品載于有形載體應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)相對(duì)長(zhǎng)的時(shí)間才能稱為“固定”，臨時(shí)復(fù)制只是計(jì)算機(jī)運(yùn)轉(zhuǎn)和聯(lián)網(wǎng)的伴生技術(shù)環(huán)節(jié)，轉(zhuǎn)瞬即逝，與復(fù)制權(quán)內(nèi)涵出入較大。

(六)設(shè)專章規(guī)定技術(shù)措施

本次《著作權(quán)法》修訂三稿修改草案都將技術(shù)措施更名為技術(shù)保護(hù)措施，并將其與權(quán)利管理信息一起列入第六章進(jìn)行專門規(guī)定。該章技術(shù)措施部分內(nèi)容基本脫胎于《條例》的相關(guān)規(guī)定，技術(shù)措施的定義只有微小變化，可以規(guī)避技術(shù)措施的情形也大致相同，只在草案第三稿中增加了一個(gè)限制和一種情形?？傮w而言，草案還是提高了技術(shù)措施的地位，體現(xiàn)了對(duì)技術(shù)措施的重視，卻并未對(duì)其限制和例外多加嘗試。

四、完善我國(guó)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度的建議

我國(guó)前兩次的著作權(quán)法修訂都是在外力推動(dòng)下進(jìn)行的，被動(dòng)修法雖然順應(yīng)了國(guó)際潮流，卻并非完全符合我國(guó)國(guó)情，結(jié)合此次“主動(dòng)修法”即《著作權(quán)法》第三次修改的內(nèi)容，本文對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下我國(guó)著作權(quán)合理使用制度的完善提出如下建議。

(一)細(xì)化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用標(biāo)準(zhǔn)

1.行為人主觀上為善意。合理使用要求行為人在使用作品時(shí)必須具備善意的內(nèi)心狀態(tài)，所謂善意是指無(wú)損害原著作權(quán)人利益之心[1]。主觀心理狀態(tài)會(huì)直接影響行為人在實(shí)施使用行為時(shí)的具體表現(xiàn)，包括使用的程度、使用的方式和使用的目的等。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下作品的使用方式比傳統(tǒng)環(huán)境復(fù)雜得多，重申行為人主觀善意的要求，能夠避免明確指向性規(guī)定的滯后性，在通過(guò)行為難以辨別是否構(gòu)成合理使用之時(shí)，具有相當(dāng)?shù)膮⒖純r(jià)值。

2.對(duì)著作權(quán)人利益未造成實(shí)質(zhì)性損害。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下通過(guò)使用他人作品營(yíng)利有時(shí)并不容易被察覺(jué)。許多文學(xué)藝術(shù)作品交流網(wǎng)站在創(chuàng)設(shè)初期都是通過(guò)使用他人作品來(lái)獲得訪問(wèn)量和點(diǎn)擊率，人氣增長(zhǎng)到一定程度就會(huì)吸引商家目光，從而讓以關(guān)注度為核心的商業(yè)媒體價(jià)值為網(wǎng)站帶來(lái)廣告收入，但是這需要一個(gè)過(guò)程，有時(shí)甚至需要相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間。因此，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下判斷是否實(shí)質(zhì)性損害著作權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)把握特殊標(biāo)準(zhǔn)。

(二)落實(shí)臨時(shí)復(fù)制及個(gè)人目的的合理使用規(guī)定

1.確定臨時(shí)復(fù)制的性質(zhì)。根據(jù)《著作權(quán)法》規(guī)定，復(fù)制權(quán)是指以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。法條列舉的這些具體復(fù)制方式有一個(gè)共同點(diǎn)，即相對(duì)持久地固定作品，因此沒(méi)有列舉的其他方式復(fù)制行為也應(yīng)秉持“持久固定”的特性，在此臨時(shí)復(fù)制只是一種“瞬時(shí)性復(fù)制”[2]，自然應(yīng)當(dāng)將其排除在復(fù)制權(quán)范圍之外。

2.將個(gè)人目的的合理使用有限制地納入網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用范疇。(1)使用目的的限制。為學(xué)習(xí)、研究而使用作品是提高公眾科學(xué)文化素養(yǎng)，催生新作品的基礎(chǔ)和前提，故而構(gòu)成合理使用合情合理，但是，當(dāng)為欣賞而使用作品的目的難以確認(rèn)時(shí)，容易成為侵權(quán)人的借口?！吨鳈?quán)法》修改草案刪去了“欣賞”目的，在一定程度上降低了侵權(quán)的可能性。(2)使用人范圍的限制。傳統(tǒng)環(huán)境下個(gè)人合理使用中的“個(gè)人”，除了單獨(dú)的自然人，還被擴(kuò)大解釋為家庭成員，甚至包括若干親朋好友。由于“欣賞”目的的存在，數(shù)人一起對(duì)作品“合家觀賞”也被認(rèn)為是合理使用。如果將個(gè)人使用的目的限于學(xué)習(xí)、研究，就大體上排除了家庭成員一起使用作品的情形。因此，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下個(gè)人目的合理使用的主體應(yīng)限定于單獨(dú)的個(gè)人(即使用者本人)，以便更加精準(zhǔn)地控制作品的傳播范圍。(3)使用手段的限制。個(gè)人在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下使用作品的常見(jiàn)方式包括瀏覽和下載。瀏覽行為是以臨時(shí)復(fù)制為基礎(chǔ)對(duì)作品進(jìn)行使用，前文已經(jīng)闡明臨時(shí)復(fù)制不屬于復(fù)制權(quán)范圍。下載是將作品自服務(wù)器復(fù)制到計(jì)算機(jī)終端或者其他存儲(chǔ)器中的固定行為，因?yàn)閭€(gè)人使用的基數(shù)大、涉及面廣，只有嚴(yán)格控制復(fù)制范圍才能保障著作權(quán)人利益，故復(fù)制范圍應(yīng)如《著作權(quán)法》修改草案第二稿、第三稿規(guī)定，限于他人作品的片段。

(三)調(diào)整技術(shù)措施的有關(guān)規(guī)定

1.限定技術(shù)措施的使用條件。 現(xiàn)行著作權(quán)法鼓勵(lì)著作權(quán)人使用技術(shù)措施來(lái)保護(hù)自身權(quán)益，但立法體現(xiàn)了較為明顯的傾向性，此種規(guī)定可能導(dǎo)致著作權(quán)人濫用技術(shù)措施，使得我國(guó)合理使用制度被架空，進(jìn)而侵害社會(huì)公眾的合法權(quán)益。本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在允許著作權(quán)人采取技術(shù)措施的同時(shí)，對(duì)使用條件進(jìn)行必要的限制，如規(guī)定技術(shù)措施只能是防御性的；不得對(duì)保護(hù)期屆滿的作品采取技術(shù)措施；不得對(duì)公有信息采取技術(shù)措施；不得以技術(shù)措施實(shí)施報(bào)復(fù)、制裁行為等。

2.設(shè)置濫用技術(shù)措施的懲罰機(jī)制?！吨鳈?quán)法》和《條例》都規(guī)定了非法規(guī)避技術(shù)措施的法律后果，而對(duì)濫用技術(shù)措施的法律后果卻只字未提，顯然有失公允。本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在著作權(quán)法中增設(shè)濫用技術(shù)措施的懲罰性條款，包括追究民事責(zé)任和行政責(zé)任。

3.增加技術(shù)措施的例外情形。 《條例》第12條規(guī)定了可以規(guī)避技術(shù)措施的四種情形，為網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下部分作品使用人提供了規(guī)避技術(shù)措施的豁免。參考美國(guó)DMCA的技術(shù)措施例外情形，本文建議至少應(yīng)當(dāng)增加以下例外情形：公益性數(shù)字圖書館使用作品；個(gè)人因?qū)W習(xí)、研究目的復(fù)制他人作品片段；為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃編寫出版教科書；計(jì)算機(jī)程序反向工程研究。

(四)增加合理使用情形兜底條款

《條例》沿襲《著作權(quán)法》合理使用規(guī)則主義的立法模式，對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下構(gòu)成著作權(quán)合理使用的情形一一列舉。既然《著作權(quán)法》修改草案中的合理使用立法模式已經(jīng)向更加科學(xué)的混合模式轉(zhuǎn)變，《條例》也可以考慮參照《著作權(quán)法》修改草案，在第6條列舉的八種情形之后增加一個(gè)“其他情形”的兜底條款，體現(xiàn)其開放性和包容性，給予法官一定的自由裁量權(quán)，為司法實(shí)踐留出余地。

五、結(jié)語(yǔ)

著作權(quán)合理使用制度因其平衡著作權(quán)人、鄰接權(quán)人和社會(huì)公眾之利益，體現(xiàn)了現(xiàn)代著作權(quán)法的宗旨，故而被世界各國(guó)著作權(quán)法所普遍采用，然而網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，帶來(lái)了作品使用方式的巨大變化和著作權(quán)利益格局的重構(gòu)，打破了傳統(tǒng)環(huán)境下的利益平衡，如何合理有效利用著作權(quán)合理使用制度，實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下各方利益的新平衡、動(dòng)態(tài)平衡，是理論和實(shí)務(wù)界永恒的研究主題。

參考文獻(xiàn)：

[1]吳漢東.著作權(quán)合理使用制度研究[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2005:81.

[2]任向東，焦泉.網(wǎng)絡(luò)臨時(shí)復(fù)制法律問(wèn)題研究[J].南京郵電大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版),2008(2):27-31.

(編輯：李紅)

On the Improvement of the Rational Use of Copyright System in the Network Environment in China

LIU Ning， ZHAO Wen-ping

(LawSchool,FuzhouUniversity,FuzhouFujian350108,China)

Abstract：With the great changes in the transmission mode of works under the network environment, the space of the rational use of copyright has been compressed. There are many legislative defects in the rational use of copyright system in the existing copyright law such as the absence of principle-based standards, ambiguous provisions for the personally rational use of works and roughness of technical measure clauses. This paper combs and analyses the content about the rational use of copyright in the third revision of the draft of the copyright law and puts forward some suggestions about legislative perfection such as detailing the standards of rational use of copyright under the network environment, implementing provisions of rational use for personal purposes and adjusting technical measure clauses.

Key words：network environment; copyright; rational use

中圖分類號(hào)：D923.41

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1009-5837(2016)01-0011-05

作者簡(jiǎn)介：劉寧(1967- )，男，福建閩清人，福州大學(xué)教授，主要從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究；趙文萍(1989- )，女，山東濟(jì)南人，福州大學(xué)碩士生，主要從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究。

基金項(xiàng)目：福建省科技廳軟科學(xué)研究項(xiàng)目“福建省LED產(chǎn)業(yè)專利聯(lián)盟建設(shè)研究”(2014R0049)

*收稿日期：2015-11-19