定金不足如何彌補(bǔ)違約損失

牛紅巖

2014年9月，河南X公司與外商Y公司簽訂國(guó)際貨物進(jìn)口買(mǎi)賣合同，購(gòu)買(mǎi)Y公司出售的白芝麻760噸。合同約定了貨物的品名、雜質(zhì)含量、含油量和含水率等詳細(xì)信息，貨物到港日期預(yù)計(jì)為2015年1月。

2014年10月，河南X公司與青島S公司簽訂國(guó)內(nèi)購(gòu)銷合同，以低于當(dāng)時(shí)市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格將上述尚未入境的進(jìn)口白芝麻轉(zhuǎn)賣給青島S公司，該合同同樣約定了貨物的詳細(xì)信息。雙方簽訂購(gòu)銷合同后，X公司收取了S公司貨物定金40萬(wàn)元人民幣。

2015年1月，X公司從外商Y公司進(jìn)口的白芝麻陸續(xù)運(yùn)抵青島港并進(jìn)港入庫(kù)。辦理完畢貨物入關(guān)手續(xù)后，X公司即聯(lián)系S公司通知其可以提貨，但S公司以芝麻市場(chǎng)價(jià)格下跌為由，不但拒絕按照合同追加保證金，而且拒絕提貨。在多次通知S公司，S公司仍不提貨的情況下，X公司考慮到芝麻市場(chǎng)價(jià)格繼續(xù)下行的風(fēng)險(xiǎn)，為減少損失，不得不將貨物降價(jià)轉(zhuǎn)賣他人。

S公司的違約行為導(dǎo)致X公司蒙受了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，即使扣除40萬(wàn)元人民幣的貨物定金，X公司仍然損失66萬(wàn)元人民幣。為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，X公司具狀訴至法院，請(qǐng)求判令S公司賠償因其單方違約給X公司造成的全部損失。

處理過(guò)程

由于Y公司是國(guó)際大宗物資供應(yīng)商，控制著各種農(nóng)產(chǎn)品的產(chǎn)地貨源和國(guó)際市場(chǎng)銷售渠道，而X公司系河南省最大的芝麻進(jìn)口商，在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)占有重要的市場(chǎng)地位，享有誠(chéng)實(shí)守信的良好信譽(yù)。X公司考慮到長(zhǎng)期合作的空間，不可能因?yàn)槭袌?chǎng)價(jià)格下降就對(duì)外方違約不提貨。因此，即使國(guó)際芝麻市場(chǎng)價(jià)格從1900美元/噸降至1100美元/噸，X公司仍然恪守契約精神，嚴(yán)格履行了國(guó)際買(mǎi)賣合同的約定，提取貨物并按照合同約定的價(jià)格和時(shí)間向Y公司支付了足額貨款。

但是，由于S公司嚴(yán)重違反其與X公司的國(guó)內(nèi)貨物買(mǎi)賣合同，導(dǎo)致X公司因不得不降價(jià)轉(zhuǎn)賣貨物而損失慘重，經(jīng)多次協(xié)商未果，X公司才將S公司起訴到法院。S公司知道X公司的損失是因自己違約行為導(dǎo)致的，在法院的主持之下，其與X公司進(jìn)行了多次協(xié)商，最終以賠償X公司50萬(wàn)元的損失，雙方握手言和。

法律分析

貿(mào)易過(guò)程中，無(wú)論是買(mǎi)賣雙方的哪一方違約，都會(huì)導(dǎo)致從貨物的最初供應(yīng)商到最終買(mǎi)方之間多個(gè)市場(chǎng)交易主體一系列的違約行為，對(duì)市場(chǎng)交易的穩(wěn)定造成極壞的影響。違反契約精神的行為是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》及各國(guó)《合同法》所要規(guī)范和約束的行為。

我國(guó)《合同法》第113條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的因違反合同可能造成的損失?！痹趯?shí)踐中，對(duì)于如何計(jì)算“可得利益”與“可預(yù)期損失”的金額，在市場(chǎng)價(jià)格不明確、不統(tǒng)一，且不透明的情況下，僅利用該條規(guī)定是難以計(jì)算的。

為了更加明確一方違約后的損害賠償計(jì)算方法，最高人民法院在2012年5月發(fā)布了《關(guān)于審理買(mǎi)賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，該解釋第28規(guī)定：“買(mǎi)賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失?！?/p>

定金是承諾履行合同的一種擔(dān)保，當(dāng)一方違約不履行合同義務(wù)而守約方的損失金額小于定金時(shí)，守約方可以依據(jù)法律關(guān)于定金的規(guī)定，直接扣除全部定金用以彌補(bǔ)損失。而上述司法解釋明確規(guī)定了當(dāng)違約損失大于定金時(shí)的處理方式，即守約方可以向違約方主張定金之外的其他全部損失。

防范措施

在中遠(yuǎn)期交割買(mǎi)賣合同交易模式下，貨物漲價(jià)時(shí)賣方可能違約不交貨，貨物降價(jià)時(shí)買(mǎi)方可能違約不提貨的情形時(shí)有發(fā)生。雖然守約方無(wú)法控制和決定對(duì)方的行為，但是可以通過(guò)以下方式減少損失和避免訴累。

第一，雙方簽訂完善的買(mǎi)賣合同，明確約定較高的違約金金額或約定較高的違約金比例、以法律規(guī)定的最高比例（合同總價(jià)款的20%）收取定金，及履約保證金等。一旦發(fā)生一方違約時(shí)，守約方可以很方便地計(jì)算違約金。

第二，明確雙方的聯(lián)系方式，如精確的郵件送達(dá)地址、電子郵箱地址、手機(jī)號(hào)碼、傳真號(hào)和微信號(hào)等，以便在一方違約時(shí)，守約方可以合法有效及時(shí)送達(dá)督促提貨通知書(shū)、催款通知等。

第三，當(dāng)一方違約時(shí)，守約方要利用盡可能多的方式（包括但不限于快遞函件、發(fā)送電子郵件、發(fā)送手機(jī)短信和微信、傳真等）提醒對(duì)方貨物已經(jīng)到達(dá)目的港、督促提貨、催收貨款和主張違約金等。進(jìn)行有效通知確定對(duì)方已經(jīng)違約后，必要時(shí)，供貨方要盡快轉(zhuǎn)賣貨物、采購(gòu)方要向其他供貨商采購(gòu)貨物。

第四，作為“計(jì)劃”違約的一方，根據(jù)市場(chǎng)價(jià)格走勢(shì)，如果判定履行合同的情況下自身?yè)p失將無(wú)法或難以承受時(shí)，要盡可能早、以盡可能多的方式向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的書(shū)面通知。如果此時(shí)對(duì)方尚未向貿(mào)易上家采購(gòu)相應(yīng)貨物，其損失將不會(huì)產(chǎn)生或者很少；如果對(duì)方在得到明確的解除合同通知后盡早地處理貨物，有可能將損失降低到較低的水平。這樣，就可能將因市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)所導(dǎo)致的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和損失控制在可預(yù)期、可接受的范圍之內(nèi)。

總之，契約精神是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下交易各方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格信守的準(zhǔn)則，各交易主體應(yīng)當(dāng)從市場(chǎng)預(yù)測(cè)、合同簽訂、合同履行與一方違約后及時(shí)控制損失等各個(gè)方面做好法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作，以確保市場(chǎng)交易的穩(wěn)定秩序，維護(hù)自己的合法權(quán)益。