報業(yè)轉(zhuǎn)型中的股權(quán)激勵計劃法律實務(wù)

陳宇峰

報業(yè)轉(zhuǎn)型中的股權(quán)激勵計劃法律實務(wù)

陳宇峰

[摘 要]傳統(tǒng)報業(yè)轉(zhuǎn)型是適應(yīng)媒體格局深刻變化、提升主流媒體傳播力公信力影響力和輿論引導(dǎo)能力的重要舉措。報業(yè)轉(zhuǎn)型摸索新規(guī)律，探索新途徑，首要是轉(zhuǎn)變思想觀念，深入理解新型互聯(lián)網(wǎng)信息傳播方式，創(chuàng)新新型互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營模式，而人才培養(yǎng)與激勵是此過程中的重要助推力量。本文擬從高新技術(shù)型企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃的有效法律實務(wù)經(jīng)驗出發(fā)，探討報業(yè)轉(zhuǎn)型中的股權(quán)激勵計劃法律實務(wù)方法。

[關(guān)鍵詞]傳統(tǒng)報業(yè)；報業(yè)轉(zhuǎn)型；股權(quán)激勵

[作 者]陳宇峰，浙江日報報業(yè)集團。

傳統(tǒng)報業(yè)轉(zhuǎn)型過程中，傳統(tǒng)報紙業(yè)務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)逐步融合，“互聯(lián)網(wǎng)+”的作用使得傳統(tǒng)報紙的信息傳播和經(jīng)營模式正在發(fā)生深刻變化。報業(yè)轉(zhuǎn)型，或者說建立互聯(lián)網(wǎng)化的新型媒體集團，亟須大量深入理解新型互聯(lián)網(wǎng)信息傳播方式，能夠創(chuàng)新新型互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營模式的復(fù)合型“跨界”人才。復(fù)合型“跨界”人才將成為支持傳統(tǒng)報業(yè)轉(zhuǎn)型的重要助推力量，他們可能來自于傳統(tǒng)報業(yè)的傳統(tǒng)崗位，也可能是新崗位新招聘的員工。從法律實務(wù)的角度考慮，為促進創(chuàng)新，減少人員流動，同時有效避免同質(zhì)化的惡性競爭，可以適當(dāng)運用“股權(quán)激勵計劃”，即一種通過讓員工獲得企業(yè)的一定股權(quán)或股份分紅權(quán)益，從而激勵員工勤勉盡責(zé)地為企業(yè)長期發(fā)展服務(wù)的員工激勵方式。

一、股權(quán)激勵計劃的盡職調(diào)查

股權(quán)激勵計劃不是簡單的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，它是一項系統(tǒng)而復(fù)雜的工程，需要根據(jù)股權(quán)激勵計劃的預(yù)期目的，結(jié)合企業(yè)自身現(xiàn)狀以及被激勵對象的心理預(yù)期等因素，有的放矢，由專業(yè)團隊設(shè)計的一整套方案。因此，法律實務(wù)中一般都會在股權(quán)激勵方案設(shè)計之前進行前期市場信息收集、法律可行性論證、政策法規(guī)調(diào)查等，然后組織人員進場對企業(yè)進行深入的盡職調(diào)查，盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括①選自《律師辦理風(fēng)險投資與股權(quán)激勵業(yè)務(wù)操作指引》。：

（1）擬實施股權(quán)激勵公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機關(guān)的批件；

（2）擬實施股權(quán)激勵公司的公司章程、議事規(guī)則、規(guī)章制度；

（3）擬實施股權(quán)激勵公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)；

（4）擬實施股權(quán)激勵公司的組織機構(gòu)；

（5）擬實施股權(quán)激勵公司的主要業(yè)務(wù)及經(jīng)營情況；

（6）擬實施股權(quán)激勵公司最近2年經(jīng)審計的財務(wù)報告；

（7）擬實施股權(quán)激勵公司全體人員構(gòu)成情況及現(xiàn)有的薪酬政策、激勵策略和薪酬水平，包括但不限于管理人員與技術(shù)、業(yè)務(wù)骨干的職務(wù)、薪金、福利；其他人員的職務(wù)、薪金、福利等；

（8）擬實施股權(quán)激勵公司現(xiàn)有的激勵制度和績效考核標(biāo)準(zhǔn)，實際運行的效果及存在的主要問題；

（9）擬實施股權(quán)激勵公司與職工簽訂的勞動合同、保密協(xié)議、競爭限制協(xié)議等；

（10）啟動股權(quán)激勵的內(nèi)部決策文件，包括但不限于本公司股東會或董事會決議、上級主管部門的文件、中央及地方相關(guān)的股權(quán)激勵政策等；

（11）擬實施股權(quán)激勵公司實行股權(quán)激勵的范圍、對象、基本情況、擬實現(xiàn)目標(biāo)及初步思路；

（12）擬實施股權(quán)激勵公司對股權(quán)激勵的基本要求及針對性要求，例如操作模式、實施期間、股權(quán)歸屬方式、激勵基金的提取條件、計劃的終止條件等；

（13）擬實施股權(quán)激勵公司認為股權(quán)激勵應(yīng)關(guān)注的重點問題和可能的障礙；

（14）制作激勵方案所需要的其他資料。

二、股權(quán)激勵計劃的方案設(shè)計

股權(quán)激勵計劃的方案應(yīng)當(dāng)根據(jù)盡職調(diào)查的情況進行整體規(guī)劃。區(qū)別于企業(yè)的不同情況，甚至決策人員不同的設(shè)計思路，股權(quán)激勵計劃的方案設(shè)計會有很大的不同。除了確定股權(quán)激勵對象的范圍根據(jù)企業(yè)需求表現(xiàn)出不同外，在整個股權(quán)激勵計劃中，激勵工具（方式）的選擇、激勵授權(quán)、兌現(xiàn)等時間節(jié)點、激勵股權(quán)的價格、數(shù)量與來源等要素的確定都需要“因企制宜”。因此，

專業(yè)的方案設(shè)計人員與規(guī)范的法律文本，是實施有效股權(quán)激勵計劃的前提。

從法律實務(wù)的角度考慮，激勵工具（方式）一般存在以下一些選擇：

（一）員工直接持股

直接持股又可稱為現(xiàn)股激勵。即被激勵對象以接受股份的贈予，或者通過直接購買股份，再或者以專有技術(shù)等知識產(chǎn)權(quán)作價入股的方式直接持有企業(yè)股份，成為企業(yè)的股東，享有擁有股東表決權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、繼承權(quán)等所有股東權(quán)利。

對于非上市公司而言，這種激勵方式受限于現(xiàn)行公司法登記管理制度，操作規(guī)程比較死板，退出機制實施時容易出現(xiàn)股權(quán)糾紛。建議僅適用于對企業(yè)忠誠度較高的創(chuàng)始人或核心高級管理人員等。

（二）虛擬股份

嚴(yán)格來說，虛擬股份不是股權(quán)的激勵方式，而是一種現(xiàn)金分紅的激勵方式，即被激勵對象依據(jù)協(xié)議獲得虛擬股份，享有獲取相應(yīng)股份分紅的權(quán)利，沒有股份表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、繼承權(quán)等其他股東權(quán)利，一般也不需要設(shè)置股權(quán)退出機制，操作相對簡單。

但這種激勵方式?jīng)]有真實授予被激勵人股東身份和對應(yīng)的股東權(quán)利，被激勵對象往往對于分紅的預(yù)期高于樹立企業(yè)主人翁的意識。建議由已經(jīng)實現(xiàn)盈利或者具有較好成長性預(yù)期的企業(yè)使用，運用于激勵高級技術(shù)負責(zé)人、專業(yè)型負責(zé)人等。

（三）員工間接持股

間接持股即被激勵對象通過代持股的自然人或者有限合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司等形式的員工持股平臺間接持有企業(yè)股份。

這種激勵方式巧妙地在企業(yè)與被激勵對象之間設(shè)置了一道屏障，使得企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)不會受到激勵計劃的威脅，并且在實踐當(dāng)中，這種代持股人或者員工持股平臺大多被設(shè)置為“期權(quán)池”，即為未來引進高級人才而專門預(yù)留的激勵股權(quán)。

期權(quán)池的概念借用了金融期權(quán)衍生產(chǎn)品交易的有關(guān)原理，很好地將企業(yè)運營風(fēng)險與被激勵對象收益預(yù)期相結(jié)合，在一定程度上實現(xiàn)了勞動聯(lián)合與資本聯(lián)合的有機融合，提升了員工對于企業(yè)長期發(fā)展的關(guān)切程度和參與程度，適用對象更為廣泛，適用空間更富彈性，并且激勵計劃一旦實施，具有可復(fù)制性，操作也相對簡便，在一定時期內(nèi)可以達到較好的員工激勵效果。因此，目前通過設(shè)置間接持股平臺作為期權(quán)池的股權(quán)激勵方式是創(chuàng)新型初創(chuàng)企業(yè)最普遍適用的一種股權(quán)激勵計劃，在歐美等國家甚至被認為是驅(qū)動創(chuàng)新型初創(chuàng)企業(yè)發(fā)展必要的關(guān)鍵要素之一。

三、激勵股份來源與股權(quán)架構(gòu)設(shè)計

股權(quán)激勵計劃方案設(shè)計的同時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮企業(yè)自身股權(quán)架構(gòu)的安排，并根據(jù)激勵股份份額或來源的不同，對企業(yè)股權(quán)架構(gòu)做出恰當(dāng)?shù)陌才牛源_保企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的有效運作，保證企業(yè)對機構(gòu)投資人具有足夠的吸引力。

在實踐當(dāng)中，多數(shù)股權(quán)激勵計劃中用于股權(quán)激勵的股份份額一般在10%到20%之間，它們的來源有：

第一，企業(yè)現(xiàn)有股東股份，一般是大股東的股份；

第二，企業(yè)依據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)合法程序回購股份而產(chǎn)生的庫存股份；

第三，企業(yè)通過合法的增資程序增加的股份。

從機構(gòu)投資人的角度出發(fā)，不論企業(yè)的激勵股份來源于何，機構(gòu)投資人更為青睞的股權(quán)架構(gòu)是控股股東保證絕對控股地位，股東組成相對簡單。

四、國有企業(yè)股權(quán)激勵計劃的政策法律依據(jù)

對以上三個方面的內(nèi)容有了深刻理解和分辨能力后，傳統(tǒng)報業(yè)實施股權(quán)激勵計劃的最大障礙便是國有企業(yè)的身份了。目前，與國有企業(yè)實施股權(quán)激勵有關(guān)的國家法律主要是指《企業(yè)國有資產(chǎn)法》《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》，但這兩部法律中對于國有企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃尚未做出明確規(guī)定。相反，現(xiàn)行法律規(guī)定中關(guān)于國有資產(chǎn)處置、科技成果轉(zhuǎn)化獎勵方式等都設(shè)置了較為嚴(yán)格的程序，在一定程度上阻礙了國有企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃。

到目前為止，關(guān)于國有企業(yè)開展股權(quán)激勵效力層級最高的文件是國務(wù)院所屬部門的部門規(guī)章，比如2002年由國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部、科技部《關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點工作指導(dǎo)意見》，2006年由國資委、財政部印發(fā)的《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法》等。值得一提的是，在實施改革的部分試點地區(qū)曾經(jīng)出臺過針對國有企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃的專門性地方性法規(guī)規(guī)章，比如《北京中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)激勵登記實行辦法》和《上海張江國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)和分紅激勵試行辦法》等。雖然說有關(guān)國有資產(chǎn)管理體制改革以及國有企業(yè)混合所有制改革的政策導(dǎo)向已經(jīng)逐漸明確，但是國有企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃的法律依據(jù)及具體細則方面仍然有待明確。因此，傳統(tǒng)報業(yè)實施股權(quán)激勵計劃的實踐仍需在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)開展。

五、結(jié)語

傳統(tǒng)報業(yè)轉(zhuǎn)型需要創(chuàng)新與突破，尤其應(yīng)當(dāng)重視人才的培養(yǎng)與激勵。股權(quán)激勵計劃是一項成長于創(chuàng)新型高新科技企業(yè)，較為成熟的員工激勵方式。站在互聯(lián)網(wǎng)+時代的風(fēng)口浪尖，傳統(tǒng)報業(yè)在著力構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)型的主流媒體集團的過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)主動掌握，適時加以利用這種員工激勵方式，探索傳統(tǒng)報業(yè)轉(zhuǎn)型中的新型人才管理措施。