淺議侵占罪與不當(dāng)?shù)美裥探徊骊P(guān)系

王天鳳　公韜

摘 要 侵占罪和不當(dāng)?shù)美緛硎切谭ê兔穹ㄖ袃蓚€性質(zhì)不同的概念，二者卻有著交叉關(guān)系，尤其是在司法實踐中甚至難以辨認(rèn)某一事件到底是民法上的不當(dāng)?shù)美€是刑法上的侵占行為，理清二者之間的關(guān)系對于指導(dǎo)司法實踐有著重要的意義。本文從三方面對二者之間的刑民交錯關(guān)系進行分析。

關(guān)鍵詞 侵占罪 不當(dāng)?shù)美?遺失物與遺忘物 訴訟關(guān)系

作者簡介：王天鳳，呂梁學(xué)院經(jīng)濟管理系，碩士研究生，助教，研究方向：刑法學(xué)；公韜，呂梁學(xué)院。

中圖分類號：D924 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）11-287-02

民法上的不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律上的原因取得利益，造成他人損失的事實。刑法中的侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，拒不退還或拒不交出的行為。這樣兩個看似毫不相干的概念有著怎樣的交叉關(guān)系呢？

一、遺失物與遺忘物的關(guān)系

民法通則第七十九條第二款規(guī)定：拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應(yīng)當(dāng)歸還失主，因此支付的費用由失主償還。既然我國法律中明確指出侵占罪的對象包括遺忘物，拾得遺失物收益的為不當(dāng)?shù)美?，那么涉及到不?dāng)?shù)美c侵占罪的關(guān)系，有必要首先弄清楚遺忘物和遺失物的關(guān)系。

對于二者有無區(qū)別，理論界有著不同的觀點：有的觀點認(rèn)為，遺失物與遺忘物不同。首先，刑法沒有明文規(guī)定拾得遺失物可以構(gòu)成侵占罪，依照罪刑法定原則，遺失物不可以成為侵占罪的對象。其次，遺忘物是物主有意放置因忘記拿走而失控之物，物主隨時能夠回憶起財物放置的時間、地點，沒有完全喪失對財物的控制；遺失物是物主由于疏忽丟失之物，一般不能回憶起財物放置的時間、地點，完全喪失對財物的控制。再次，遺忘物是持有人暫時失去了財物的控制力，財物被遺落在特定的場所，此時，該特定場所的管理人員有了事實上的“第二重控制”，隨之就有了保管義務(wù)，如果拾得該遺忘物拒不歸還，數(shù)額較大的構(gòu)成侵占罪。而遺失物是持有人將財物丟失在了道路、公園、廣場等公共場所，沒有任何人對此財物具有保管義務(wù)，也就是持有人完全喪失了對該財物的控制，如果有人拾得該遺失物，拒不返還，則構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。有的觀點則認(rèn)為，二者沒有實質(zhì)上的區(qū)別，不應(yīng)區(qū)分開來，刑法上的遺忘物包括遺失物，二者都是物主由于疏忽而遺忘某處的財物，物主對財物失去了控制，因而遺失物也可以成為侵占罪的犯罪對象。

筆者認(rèn)為，遺失物和遺忘物在法律概念上沒有嚴(yán)格的區(qū)分。首先，刑法中明確規(guī)定侵占遺忘物可構(gòu)成侵占罪是出于強調(diào)侵占罪與盜竊罪等侵犯財物類犯罪的區(qū)別之義，并且行為人在拾得遺失物或者遺忘物之后都不能取得所有權(quán)，在歸還所有人之前，都是負(fù)有保管的義務(wù)，這與第一款“代為保管的他人財物” 是一致的。其次，以持有人是否能記得起遺忘的時間、地點為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分遺忘物和遺失物欠妥，這意味著將追究責(zé)任的權(quán)利完全交給這持有人，這勢必會造成權(quán)利的濫用。再次，以遺失的場所來區(qū)分遺失物和遺忘物也有不當(dāng)之處，如果有人在公園、道路等公共場所坐下來休息，走的時候忘記帶走隨身物品，是否也是遺失物呢？ 所以說，區(qū)分遺失物和遺忘物沒有法律實際意義，不應(yīng)當(dāng)將遺失物嚴(yán)格的排除在侵占罪之外，行為人取得遺失物或遺忘物均可以構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，如果以非法占有為目的，拒不交出的，均符合侵占罪的犯罪?gòu)成，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成侵占罪。

在此，建議立法者可以借鑒我國臺灣、澳門地區(qū)或其他國家的刑法，如日本刑法，將遺失物和遺忘物統(tǒng)稱為“脫離占有之物”，在量刑時根據(jù)行為人的主觀狀況，財物遺落的客觀情況（包括遺落的時間、地點、數(shù)量等）規(guī)定輕重不同的法定刑。

二、不當(dāng)?shù)美梢詷?gòu)成侵占罪

關(guān)于不當(dāng)?shù)美樾蜗率欠窨梢詷?gòu)成侵占罪在學(xué)界有著不同的觀點。持否定論的學(xué)者認(rèn)為不當(dāng)?shù)美c侵占罪的重要區(qū)別在于非法占有他人財物的故意形成時間不同：侵占罪的行為人在實施侵占行為之前，就產(chǎn)生了明知是他人財物而將其非法占有的故意；而不當(dāng)?shù)美芤嫒嗽谌〉貌划?dāng)?shù)美案緵]有非法占有他人財物的故意。

筆者認(rèn)為，不當(dāng)?shù)美颓终甲锛炔皇欠谴思幢说年P(guān)系，也不是嚴(yán)格的轉(zhuǎn)化關(guān)系，不當(dāng)?shù)美樾蜗麓嬖诔闪⑶终甲锏目赡苄浴?/p>

首先，對于以上持否定論學(xué)者的觀點，筆者有不同的意見。在惡意取得不當(dāng)利益的情形下，不當(dāng)?shù)美氖芤嫒艘部赡茉谌〉秘斘镏熬途哂蟹欠ㄕ加兴素斘锏哪康?，并且之前就具有非法占有他人財物的故意并不是侵占罪的?gòu)成要件，即使取得代為他人保管的財物時并沒有占為己有的意思，當(dāng)所有人或者受其委托的人來取財物，代管人拒不交出時就可能構(gòu)成侵占罪。決定是否成立侵占罪的占有故意的時間點并不是在取得財物時，而是在交出或歸還財物時。

其次，我國民法規(guī)定，不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件為：缺乏法律上的原因，行為人獲得了財產(chǎn)利益，對方遭受了損失，獲得利益與遭受損失之間具有因果關(guān)系。由此看來，有些侵權(quán)行為侵害他人的合法權(quán)益并且從中得利，這種沒有合法依據(jù)的所得利益構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美?。?dāng)該侵權(quán)行為在一定條件下符合刑法中某些犯罪的構(gòu)成要件時就構(gòu)成犯罪行為，從這一角度說明，不當(dāng)?shù)美袨橛捎谇謾?quán)行為的介入而有可能被評價為侵占罪，也就是說，不當(dāng)?shù)美梢詷?gòu)成侵占罪。

再次，侵占罪客觀方面表現(xiàn)為“將代為保管的他人財物據(jù)為己有”，在此，“代為保管”不僅限于受他人委托暫時代為保管或看護財物的行為，還包括不當(dāng)?shù)美趦?nèi)的能夠?qū)λ素斘镄纬杀９軤顟B(tài)的事實。根據(jù)《民法通則》第九十二條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還給受損失的人。據(jù)此，行為人在不當(dāng)?shù)美螽a(chǎn)生返還義務(wù)，在返還財物之前具有保管義務(wù)，可以說這是一種附隨義務(wù)。因此，從侵占罪的對象“代為保管的他人財物”看，不當(dāng)?shù)美?/p>