網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的影視作品版權(quán)保護(hù)的思考

一、問(wèn)題的產(chǎn)生和傳統(tǒng)解決途徑

2012年8月18日，香港電影《竊聽(tīng)風(fēng)云2》如期上映，而僅僅在第二天，網(wǎng)上就出現(xiàn)了“槍版”，第三天，高清版就出現(xiàn)在了網(wǎng)絡(luò)上。發(fā)布這些盜版視頻的多是些不知名的小網(wǎng)站，發(fā)布的方式基本都采用插件的形式進(jìn)行盜播。而這一插件的提供者就是百度，插件的名字叫做百度影音。自此，互聯(lián)網(wǎng)中又展開(kāi)了新一輪的盜版與維權(quán)之戰(zhàn)。

根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》我們知道一般涉及網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)的主體同時(shí)又易于規(guī)制的主體有兩大類(lèi)。一是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商，這是指選擇某類(lèi)信息并上載到互聯(lián)網(wǎng)上供用戶訪問(wèn)的一類(lèi)主體。另一個(gè)是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商指提供因特網(wǎng)服務(wù)的公司，他們能提供撥號(hào)上網(wǎng)服務(wù)、網(wǎng)上瀏覽和信息搜索工具等服務(wù)，是網(wǎng)絡(luò)最終用戶進(jìn)入Internet的入口和橋梁。

通常情況下二者是區(qū)分開(kāi)來(lái)的，因此在歸責(zé)原則上二者也會(huì)區(qū)別對(duì)待。我們一般將網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商視為“出版者”，因此法律上對(duì)他們的侵權(quán)行為采取“嚴(yán)格責(zé)任”或曰“無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任”。而對(duì)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)定只要其在接到權(quán)利人通知書(shū)后立即斷開(kāi)與侵權(quán)作品的鏈接或者刪除侵權(quán)作品就不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。從實(shí)務(wù)的角度來(lái)看，一般在確定侵權(quán)責(zé)任之前一定會(huì)對(duì)侵權(quán)的主踢根據(jù)其行為，在這里我將它稱之為技術(shù)特性加以區(qū)分，進(jìn)而判斷其侵權(quán)責(zé)任，已達(dá)到維權(quán)的目的。

二、百度影音技術(shù)的法律特征

百度，作為全球最大的中文搜索引擎在不斷地發(fā)展中已經(jīng)在互聯(lián)網(wǎng)世界扮演了多種角色，它既是”選擇某類(lèi)信息并上載到互聯(lián)網(wǎng)上供用戶訪問(wèn)”的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商，同時(shí)也是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商。因此在侵權(quán)的歸責(zé)原則上，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)其行為特別對(duì)待，加以區(qū)分處理。

在次之前我們需要探究的是百度影音的視頻播放方式與傳統(tǒng)的視頻網(wǎng)站的區(qū)別。用優(yōu)酷網(wǎng)作例子。優(yōu)酷作為視頻分享網(wǎng)站，其視頻多為用戶上傳。因此，根據(jù)國(guó)務(wù)院頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)定，因?yàn)槭怯脩羯蟼鳎Ａ績(jī)?nèi)容，所以可以享受收到侵權(quán)通知后刪除即免除侵權(quán)責(zé)任的待遇，即“版權(quán)避風(fēng)港”原則。

而且在2010年12月8日，優(yōu)酷網(wǎng)于紐約證券所上市，在此之前，該網(wǎng)站上確實(shí)充斥著大量精彩、免費(fèi)卻不合法的盜版電影。然而優(yōu)酷為了成功的進(jìn)行海外融資，不惜以減少流量為代價(jià)大幅度刪除盜版視頻，并且斥巨資向電影著作權(quán)人購(gòu)買(mǎi)電影視頻的版權(quán)。由此可以看到我國(guó)的法律對(duì)于傳統(tǒng)的視頻網(wǎng)站已近有了比較完善的規(guī)范制度。

然而盡管這已經(jīng)是一種很大的進(jìn)步，但是法律的發(fā)展永遠(yuǎn)落后于科技。百度影音就是為了突破法律監(jiān)管的產(chǎn)物。然而我們要確定百度影音的侵權(quán)類(lèi)型就首先必須了解與它的技術(shù)特征。

百度影音的核心技術(shù)稱之為CMS系統(tǒng)，它是Content Management System的縮寫(xiě)，意為“內(nèi)容管理系統(tǒng)”。而百度所采用的是光線影視系統(tǒng)（光線CMS/GXCMS），它是一套采用環(huán)境搭建的智能建站系統(tǒng)，只要五分鐘，任何用戶都可以創(chuàng)建一個(gè)擁有海量電影訊息的專業(yè)網(wǎng)站而無(wú)需自己擁有視頻上傳，更不需要自己提供網(wǎng)站的服務(wù)器。這里的光線影視系統(tǒng)就是百度影音的技術(shù)核心。

實(shí)際上百度影音本身其實(shí)連普通的媒體播放器都算不上，它只是裝在在電腦中的一種插件，自身并無(wú)法運(yùn)行。只是用戶在瀏覽網(wǎng)頁(yè)并且收看視頻時(shí)幫助用戶進(jìn)行搜索的工具，所以本身并沒(méi)有提供資源下載。但是現(xiàn)在訪問(wèn)支持百度影音架構(gòu)的網(wǎng)站越來(lái)越多，因此盜版“資源”以百度影音為橋梁，連接了上傳者與收看者。然而我們卻不能以百度影音提供了“深層鏈接”為由讓百度承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

這是因?yàn)樵缭?012年春季，由中國(guó)國(guó)家版權(quán)局起草的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法（修改草案）》公開(kāi)向社會(huì)征求意見(jiàn)，其中非常引人矚目的一點(diǎn)是所謂提供的“深層連接”的行為是否屬于征求意見(jiàn)稿第三條所規(guī)定的“提供”行為。

首先根據(jù)法學(xué)的和信息技術(shù)的一般原理來(lái)看，在沒(méi)有其他判斷因素的情況下，單純提供“深層連接”的行為不應(yīng)當(dāng)屬于“提供”行為。因?yàn)閱渭兊纳顚渔溄樱诒举|(zhì)上仍然屬于“搜索—鏈接”的技術(shù)范疇，在“深層鏈接”模式下，“鏈接”指向的內(nèi)容始終是由鏈接提供者之外的其他人上傳至網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，而沒(méi)有被復(fù)制到鏈接提供者的服務(wù)器上，用戶仍然需要訪問(wèn)目標(biāo)信息所在的服務(wù)器才能獲得目標(biāo)信息，只一點(diǎn)本質(zhì)上與普通鏈接服務(wù)在法律屬性上并無(wú)二致。特別是，很多視頻分享網(wǎng)站（信息源網(wǎng)站）為了增加被訪問(wèn)數(shù)量，主動(dòng)在視頻文件前加入引導(dǎo)搜索引擎進(jìn)行深層連接的代碼，搜索引擎只需自動(dòng)響應(yīng)執(zhí)行即可實(shí)現(xiàn)深層鏈接。因此，單純的深層鏈接即應(yīng)按照最高院征求意見(jiàn)稿第四條的規(guī)定進(jìn)行把握和處理，即“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者具有提供作品、表演、錄音錄像制品的外觀，但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者能夠證明其僅為被訴侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品提供了自動(dòng)接入、自動(dòng)傳輸、信息存儲(chǔ)空間、搜索、鏈接、點(diǎn)對(duì)點(diǎn)技術(shù)等服務(wù)的，不認(rèn)定其實(shí)施了提供行為”。

至于具有提供行為外觀的深層連接服務(wù)，是否會(huì)侵犯目標(biāo)信息源網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者的合法競(jìng)爭(zhēng)利益，則應(yīng)由《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等其他法律規(guī)范予以調(diào)整，不是《著作權(quán)法》規(guī)制的行為，當(dāng)然亦不應(yīng)引發(fā)著作權(quán)侵權(quán)的法律評(píng)價(jià)。而以上理解同時(shí)也是與北京高院試行意見(jiàn)第四條相一致的。

但值得注意的是，如果深層鏈接所涉及的信息是正在熱播的影視作品、流行程度較高的文字作品、音樂(lè)作品，并且深層鏈接提供者通過(guò)設(shè)置榜單、目錄、索引等手段引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶瀏覽的（這里就相當(dāng)于對(duì)鏈接指向的內(nèi)容進(jìn)行了編輯），則將被認(rèn)定為主觀上“應(yīng)知”所鏈接信息系屬侵權(quán)信息而未采取必要措施導(dǎo)致侵權(quán)結(jié)果擴(kuò)大的情形，進(jìn)而被判定構(gòu)成應(yīng)知侵權(quán)（即應(yīng)當(dāng)知道他人利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害權(quán)利人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)），此即最高院征求意見(jiàn)稿第十一條第（一）項(xiàng)的規(guī)定。這一規(guī)定進(jìn)一步說(shuō)明兩點(diǎn)：一、征求意見(jiàn)稿在深層鏈接服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任的判定上，仍然秉持過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則，注意區(qū)分單純的搜索、鏈接技術(shù)提供行為和具有主觀過(guò)錯(cuò)的幫助侵權(quán)行為；二、印證了深層鏈接本身不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)所控制的“提供”行為的判斷，即便被認(rèn)定構(gòu)成應(yīng)知侵權(quán)，深層鏈接服務(wù)提供者也是因?yàn)閿U(kuò)大侵權(quán)結(jié)果而承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任，并非侵權(quán)信息的提供者，并非直接侵權(quán)人。

由此可以見(jiàn)得我國(guó)立法上對(duì)于“深層連接”的提供的管制本身是比較寬松的。而另一方面，百度影音的技術(shù)特性要比單純的提供“深層鏈接”更加復(fù)雜。這主要是由百度影音所采用的技術(shù)的特性所決定的。

誠(chéng)如前文所述，百度影音核心技術(shù)采用的是CMS系統(tǒng)。實(shí)際上這是一種生產(chǎn)“深層鏈接”的平臺(tái)，而使用者則由內(nèi)容和鏈接提供者和視頻收看者組成。

其工作方式為：首先，由作為內(nèi)容和鏈接提供者的“管理員”使用CMS軟件和百度自身的搜索蜘蛛，對(duì)專門(mén)內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)地址進(jìn)行整理和編輯，當(dāng)然這里的“專門(mén)內(nèi)容”指的就是盜版視頻，之后生成“深層鏈接”的集合。在這一階段，百度本身并未參與對(duì)深層連接的管理，因此即使百度影音所提供的“鏈接”所指向的內(nèi)容造成了侵權(quán)，在法律關(guān)系上，這一“鏈接”本身與百度并無(wú)關(guān)系，而是連接的提供者通過(guò)光線影視系統(tǒng)這一平臺(tái)，整理并發(fā)布供一般的百度影音的使用者觀看。而且百度在百度影音的安裝說(shuō)明中明確的表示其視頻內(nèi)容均為百度以非人工檢索方式，根據(jù)使用者鍵入或選擇的關(guān)鍵字自動(dòng)生成到第三方網(wǎng)頁(yè)的鏈接。通過(guò)這一方法百度又一次的規(guī)避了自己的責(zé)任。

三、維權(quán)的困境

其實(shí)，在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》當(dāng)中，法律已經(jīng)為電影版權(quán)人提供了解決之道。根據(jù)第二十三條之規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對(duì)象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書(shū)后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開(kāi)與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任?！钡菃?wèn)題在于，首先，百度影音對(duì)鏈接的搜尋是自動(dòng)完成的，而且其運(yùn)行機(jī)制本身并不違法，只是最后輸出的結(jié)果有違法的風(fēng)險(xiǎn)。但是我們必須承認(rèn)新技術(shù)為生活帶來(lái)的便利。如果因其存在違法風(fēng)險(xiǎn)就將其禁止是否有因噎廢食之嫌。

另一方面，盡管版權(quán)所有人可以告知百度刪除侵權(quán)的鏈接，但是這一成本遠(yuǎn)大于重新建立一個(gè)侵權(quán)鏈接的集合。而且成本不僅包含金錢(qián)還包含了時(shí)間成本所產(chǎn)生的對(duì)預(yù)期收益的損失。對(duì)于新上映的影視作品，在短期之內(nèi)其盈利是爆發(fā)性的，因此網(wǎng)絡(luò)“盜鏈”對(duì)其影響幾乎不可逆。

最后，即使版權(quán)方通過(guò)技術(shù)手段，找到了鏈接提供源頭，且根據(jù)這一鏈接找到侵權(quán)視頻的服務(wù)器及其提供者，版權(quán)方也僅僅可以通過(guò)要求支付賠償金的方式進(jìn)行利益挽回。但如果對(duì)侵權(quán)主體進(jìn)行客觀分析就會(huì)看到，僅僅通過(guò)損害賠償?shù)姆绞酵旎負(fù)p失的可能性微乎其微。因此，從最經(jīng)濟(jì)的角度來(lái)看，預(yù)防是最佳的選擇。

四、對(duì)百度影音“侵權(quán)”的解決方法的設(shè)想

首先，互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)所有備案的網(wǎng)站進(jìn)行監(jiān)管。盡管不，要求其進(jìn)行實(shí)時(shí)的監(jiān)控，但是應(yīng)當(dāng)定期的對(duì)網(wǎng)站的行為進(jìn)行審核，而不再僅僅管理各個(gè)網(wǎng)站的域名。尤其是對(duì)于依靠“提供內(nèi)容服務(wù)”的網(wǎng)站就應(yīng)當(dāng)采取更加嚴(yán)格的監(jiān)控。

第二，采用成本最低方法，將監(jiān)管的責(zé)任加于百度。盡管百度并未直接提供指向侵權(quán)視頻的鏈接，但是卻是平臺(tái)的提供者，因此我認(rèn)為可以比照網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的侵權(quán)歸責(zé)原則，讓百度承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任。

第三，實(shí)際上類(lèi)似于百度影音的導(dǎo)播軟件仍有很多，這本身也是科學(xué)技術(shù)發(fā)展所導(dǎo)致的必然結(jié)果。如果運(yùn)用法律的手段強(qiáng)制現(xiàn)代的文化傳播技術(shù)符合過(guò)去法律規(guī)范的要求實(shí)在是不科學(xué)甚至是逆潮流而動(dòng)的。因此我認(rèn)為可以運(yùn)用法律手段，從根本上重新分配影視作品的創(chuàng)造者和傳播者的利益，才是最終的解決之道。

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