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    論賠償損失責(zé)任的分配
    ——兼評(píng)《擔(dān)保法解釋》第七條

    2019-03-27 05:47:36
    福建質(zhì)量管理 2019年4期
    關(guān)鍵詞:賠償損失擔(dān)保人加害人

    (浙江師范大學(xué) 浙江 金華 321000)

    一、問題及現(xiàn)狀

    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保法解釋》)第七條規(guī)定:“主合同有效而擔(dān)保合同無效,債權(quán)人無過錯(cuò)的,擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失,承擔(dān)連帶責(zé)任;債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的,擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分,不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。”如此規(guī)定雖然具有一定的可操作性,但是規(guī)定“1/2”的責(zé)任份額理論依據(jù)是不充足的,而且在司法案例中操作性也是不強(qiáng)的。對(duì)于債權(quán)人和擔(dān)保人來說,其過錯(cuò)的程度常常是不一樣的,完全不考慮他們的過錯(cuò)程度,而是一概規(guī)定擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分不超過債務(wù)人不能清償部分的1/2,如此刻板規(guī)定可能導(dǎo)致在法律適用中法官?zèng)]法根據(jù)具體案件情況作出公平合理的處理。

    二、現(xiàn)行法律規(guī)定中的不足之處

    現(xiàn)行法針對(duì)主合同有效擔(dān)保合同無效的責(zé)任問題確立了基本的歸責(zé)原則即過錯(cuò)責(zé)任原則,這樣的規(guī)定有一定的操作性,也具有一定的道理。因?yàn)樵诂F(xiàn)行民法學(xué)當(dāng)中,并不會(huì)太注重研究過錯(cuò)責(zé)任如何精確的分配;并且根據(jù)過錯(cuò)來精準(zhǔn)的分配各方的賠償損失責(zé)任是艱難的,把過錯(cuò)責(zé)任像數(shù)學(xué)一樣具體量化求出最后絕對(duì)正確的答案基本是不可能的。但是,《擔(dān)保法解釋》第七條的規(guī)定對(duì)于損害賠償責(zé)任的分配還是太過于粗略了,這樣不僅不利于保護(hù)債權(quán)人的權(quán)利和擔(dān)保人的權(quán)利,更為嚴(yán)重的是可能導(dǎo)致欺詐風(fēng)險(xiǎn)。如下面的例子:

    A向王某借款五十萬,B、C為其提供擔(dān)保。B以房屋作擔(dān)保,C則提供人保。借款拿到后。

    A給了B25萬,給了C12萬。其實(shí)B的房子是屬于集體房,A、C事先知道,但是王某不知且沒有辦房屋抵押登記。還款之日到來時(shí),A無力償還債務(wù),B的房屋因?qū)儆诩w房而導(dǎo)致B物保無效,C已轉(zhuǎn)移自己的財(cái)產(chǎn)沒有財(cái)力承擔(dān)人保。如根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第七條的規(guī)定,B僅承擔(dān)25萬的賠償損失責(zé)任。在此例子中我們可以看出,債權(quán)人王某人的過錯(cuò)遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于擔(dān)保人B的過錯(cuò),可是由于現(xiàn)有立法的規(guī)定,導(dǎo)致債權(quán)人王某反而需要承擔(dān)更多的損失,而惡意擔(dān)保人B卻僅需承擔(dān)較少的損失責(zé)任。這樣的規(guī)定顯然嚴(yán)重的損害到了債權(quán)人的利益。所以現(xiàn)有立法中關(guān)于主合同有效而擔(dān)保合同無效時(shí),有過錯(cuò)的債權(quán)人與擔(dān)保人的賠償損失責(zé)任的分配的相關(guān)規(guī)定(《擔(dān)保法解釋》第七條)太過于粗略,沒有仔細(xì)債權(quán)人與擔(dān)保人的過錯(cuò)程度,而一概規(guī)定為各自承擔(dān)一半的責(zé)任。這種各打五十大板的機(jī)械規(guī)定是不能在個(gè)案中給出相對(duì)公平合理的判決,甚至?xí)a(chǎn)生嚴(yán)重的道德風(fēng)險(xiǎn)(如上述所例子),使一些居心撥測(cè)的人利用法條規(guī)定,從來獲得非法的利益。

    三、民法中有關(guān)賠償責(zé)任劃分的方法

    對(duì)于賠償損失責(zé)任的分配,大致可以采用以下幾種民法學(xué)中的方法:漢德公式、比較過錯(cuò)和過失相抵規(guī)則。

    (一)漢德公式①

    在美國(guó)政府訴卡羅爾拖輪公司一案中,法官漢德(Learned Hand)提出了著名的漢德公式:B

    (二)過失相抵規(guī)則

    過失相抵規(guī)則又稱過錯(cuò)相抵規(guī)則,指在加害人依法應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的前提下,如果受害人對(duì)于損害事實(shí)的發(fā)生或擴(kuò)大也有過錯(cuò),則可以減輕加害人的賠償責(zé)任。第一,該規(guī)則的前提是加害人依法應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,沒有責(zé)任就無需相抵,責(zé)任是相抵的內(nèi)容。該責(zé)任具有可相抵性,即損害賠償責(zé)任。第二,受害人對(duì)損害事實(shí)的發(fā)生或擴(kuò)大有過錯(cuò),該過錯(cuò)可能是故意,可能是過失。該過錯(cuò)致使受害人的行為成為損害事實(shí)發(fā)生或擴(kuò)大的原因。過錯(cuò)的形態(tài)和大小影響到加害人責(zé)任減輕的程度。第三,該規(guī)則的結(jié)果是減輕加害人的賠償責(zé)任。過失相抵原則也不適合運(yùn)用到混合擔(dān)保中賠償損失責(zé)任的分配問題中來。該規(guī)則的主要目的是為了減輕加害人的賠償責(zé)任,那么在混合擔(dān)保案件中,誰是加害人誰是受害人呢?有時(shí)這難以確定清楚。而且過失相抵原則并未有更為細(xì)致的內(nèi)在規(guī)定與劃分責(zé)任或者過錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。

    (二)比較過錯(cuò)②

    是指在混合過錯(cuò)中,通過確定并比較加害人和受害人的過錯(cuò)程度,以決定責(zé)任的承擔(dān)和責(zé)任的范圍。比較過失并不是僅以保護(hù)加害人為目的,而在于衡平保護(hù)各方的利益,充分體現(xiàn)過錯(cuò)責(zé)任的固有作用。比較過錯(cuò),有三種不同的方法:第一種,在雙方當(dāng)事人中,一方的過錯(cuò)在程度上要重于另一方的過錯(cuò),則不論那一方是否有故意或重大過失,都可以使受害人獲得完全的賠償或使加害人被完全免責(zé)。第二種,在雙方當(dāng)事人中,如果加害人出于故意或者重大過失,則應(yīng)負(fù)完全的賠償責(zé)任,如果受害人具有故意或者重大過失,則可使加害人被免除或減輕責(zé)任。這種做法并是將雙方的過錯(cuò)具體確定為故意、重大過失、一般過失三個(gè)等級(jí),加害人具有故意而受害人具有過失,則加害人承擔(dān)全部責(zé)任;加害人具有重大過失而受害人有一般過失者,加害人承擔(dān)全部責(zé)任;受害人具有故意,則加害人完全免責(zé);受害人具有重大過失而加害人有一般過失,一般應(yīng)免責(zé),在過錯(cuò)推定責(zé)任時(shí),則根據(jù)具體情況使加害人負(fù)責(zé)。第三種,將雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)程度具體確定為一定的比例,從而確定出責(zé)任范圍。對(duì)損害后果應(yīng)負(fù)全部責(zé)任者,其過錯(cuò)比例為95——100%;對(duì)損害后果應(yīng)負(fù)主要責(zé)任者,其過錯(cuò)比例為51——94%;對(duì)損害后果應(yīng)負(fù)同等責(zé)任者,其過錯(cuò)比例為50%;對(duì)損害后果應(yīng)負(fù)次要責(zé)任者,其過錯(cuò)比例為5——49%;過錯(cuò)比例不足5%的,免除其賠償責(zé)任,不認(rèn)定為混合過錯(cuò)。第一、二種方法對(duì)于依據(jù)過錯(cuò)程度來劃分當(dāng)事人責(zé)任中的劃分太過于籠統(tǒng)與草率。第三種辦法是相對(duì)比較科學(xué)、理性的辦法,也是實(shí)務(wù)中經(jīng)常采用的方法。

    在混合過錯(cuò)中,依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)判定雙方的過錯(cuò)程度,是認(rèn)定過失相抵責(zé)任的關(guān)鍵。通常采用的標(biāo)準(zhǔn)是:第一種,根據(jù)行為的危險(xiǎn)性大小及危險(xiǎn)回避能力的優(yōu)劣來決定過失輕重。優(yōu)者的行為的危險(xiǎn)性更大,危險(xiǎn)回避能力更強(qiáng),因而過失更重;反之,過失較輕。第二種,根據(jù)注意義務(wù)的內(nèi)容和注意標(biāo)準(zhǔn)來決定過失的輕重。第三種,采用不同的標(biāo)準(zhǔn)衡量各方的行為決定過失的輕重。為使受害人能有更多的機(jī)會(huì)獲得賠償,對(duì)受害人應(yīng)采取低標(biāo)準(zhǔn)或主觀標(biāo)準(zhǔn)衡量其過失輕重;對(duì)加害人應(yīng)采取高標(biāo)準(zhǔn)或客觀標(biāo)準(zhǔn)衡量其過失輕重。在我國(guó)司法實(shí)踐中,采用第二種標(biāo)準(zhǔn)衡量雙方當(dāng)事人的過失輕重。這是因?yàn)?,根?jù)行為危險(xiǎn)性大小及危險(xiǎn)回避程度的優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn),只適用于交通事故等狹小的范圍;根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)衡量雙方的過失也有失公平;只有根據(jù)注意義務(wù)的內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)來決定過失的輕重,才客觀與公正,可以適用案件的范圍更廣,因而成為通用的標(biāo)準(zhǔn)。

    比較過錯(cuò)相較于漢德公式與過失相抵規(guī)則有比較大的優(yōu)勢(shì)。比較過錯(cuò)通過對(duì)當(dāng)事人過錯(cuò)的比較把當(dāng)事人之間所需承擔(dān)的責(zé)任的劃分更加的細(xì)致與精準(zhǔn),使得當(dāng)事人只為自己的過錯(cuò)買單,自己犯了多大的錯(cuò)就付多大的責(zé)任。這對(duì)于法官判案帶來了更為清楚的標(biāo)準(zhǔn),也使得案件的處理結(jié)果等趨于公平公正,最主要的是能更好的保護(hù)每個(gè)當(dāng)事人的利益。但是,如果在混合擔(dān)保中賠償損失責(zé)任的分配中運(yùn)用比較過錯(cuò)原則,仍然會(huì)尤其缺陷。雖然使用比較過錯(cuò)可以把擔(dān)保人、債權(quán)人和債務(wù)人的責(zé)任劃分的更為精準(zhǔn)與細(xì)致,但是對(duì)于錯(cuò)過程度的判斷卻效果不佳。換句話說就是,在故意、重大過失、一般過失和輕微過失的判定上,比較過錯(cuò)原則卻并沒有給去具體細(xì)致的方法。這會(huì)使得法官在運(yùn)用比較過錯(cuò)原則審理混合擔(dān)保案件中的各當(dāng)事人賠償損失責(zé)任的分配時(shí),在過程程度的判定上沒有標(biāo)準(zhǔn)可以依據(jù)。

    四、研究結(jié)論

    以上三種方法在解決混合擔(dān)保中的賠償損失責(zé)任的分配問題上都有著自身的不足。筆者認(rèn)為,可以結(jié)合以上兩種方法,并做出稍微的調(diào)整,以更好地解決此問題。

    (一)比較過錯(cuò)

    可以用來劃分擔(dān)保案件中,當(dāng)債權(quán)人和擔(dān)保人都有過錯(cuò)時(shí),債權(quán)人和擔(dān)保人的責(zé)任劃分。筆者認(rèn)為可以把債權(quán)人與擔(dān)保人的過錯(cuò)劃分為:故意,重過失與輕過失。

    1.當(dāng)債權(quán)人與擔(dān)保人都是因?yàn)楣室庠斐蛇^錯(cuò),這時(shí)擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一,也就是按照均分計(jì)算,擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任份額為1/2。這種狀態(tài)下,相對(duì)于債權(quán)人和擔(dān)保人利益的保護(hù),雖然不能說達(dá)到完全的公平,畢竟完全將過錯(cuò)的程度量化,計(jì)算出彼此的過錯(cuò)現(xiàn)階段是不怎么可能實(shí)現(xiàn)的,但至少是接近于公平的,對(duì)于兩者的利益保護(hù)都是有照顧到。

    2.當(dāng)債權(quán)人是因故意的主觀狀態(tài)導(dǎo)致其過錯(cuò),而擔(dān)保人是因重過失的主觀狀態(tài)造成了其過錯(cuò)。這時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一

    3.當(dāng)債權(quán)人是因故意的主觀狀態(tài)導(dǎo)致其過錯(cuò),而擔(dān)保人是因輕過失的主觀狀態(tài)造成了其過錯(cuò)。這時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的四分之一

    4.當(dāng)債權(quán)人是因重過失的主觀狀態(tài)導(dǎo)致其過錯(cuò),而擔(dān)保人是因故意的主觀狀態(tài)造成了其過錯(cuò)。這時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不超過擔(dān)保人不能清償部分的三分之二

    5.當(dāng)債權(quán)人與擔(dān)保人都是因?yàn)楣室狻⒅剡^失或者輕過失造成過錯(cuò),這時(shí)擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一,也就是按照均分計(jì)算,擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任份額為二分之一(當(dāng)債權(quán)人與擔(dān)保人的過錯(cuò)程度相同,債權(quán)人與擔(dān)保人各自承擔(dān)一半的責(zé)任)

    6.當(dāng)債權(quán)人是因重過失的主觀狀態(tài)導(dǎo)致其過錯(cuò),而擔(dān)保人是因輕過失的主觀狀態(tài)造成了其過錯(cuò)。這時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不超過擔(dān)保人不能清償部分的三分之一

    7.當(dāng)債權(quán)人是因輕過失的主觀狀態(tài)導(dǎo)致其過錯(cuò),而擔(dān)保人是因故意的主觀狀態(tài)造成了其過錯(cuò)。這時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不超過擔(dān)保人不能清償部分的四分之三

    8.當(dāng)債權(quán)人是因輕過失的主觀狀態(tài)導(dǎo)致其過錯(cuò),而擔(dān)保人是因重大故意的主觀狀態(tài)造成了其過錯(cuò)。這時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不超過擔(dān)保人不能清償部分的三分之二

    9.當(dāng)債權(quán)人與擔(dān)保人都是因?yàn)檩p過失造成過錯(cuò),這時(shí)擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一,也就是按照均分計(jì)算,擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任份額為1/2。

    (二)漢德公式

    B

    1.主觀狀態(tài)為故意的判斷:如果B<1/4PL

    2.主觀狀態(tài)為重過失的判斷:如果B<1/2PL

    3.主觀狀態(tài)為輕過失的判斷:如果1/2

    綜合以上分析,對(duì)于混合擔(dān)保中賠償損失責(zé)任的分配問題,筆者并未有能力提出完美的公式以精確的求出當(dāng)事人因自身過錯(cuò)而所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任大小,使往后每一個(gè)涉及混合擔(dān)保中賠償損失責(zé)任的分配的案件能完全的公平公正。但是筆者認(rèn)為也許通過對(duì)過錯(cuò)程度與責(zé)任更為細(xì)致的劃分,能盡量的是審判結(jié)果無限接近于公平公正,也能更為細(xì)致、精確的保護(hù)每個(gè)公民的自身利益和財(cái)產(chǎn)安全。

    【注釋】

    ①劉巧興.漢德公式在侵權(quán)過失責(zé)任認(rèn)定中的應(yīng)用[J].河北法學(xué),2013,31(10):175-181.

    ②董春華.論比較過錯(cuò)制度在故意侵權(quán)中的適用[J].現(xiàn)代法學(xué),2017,39(06):61-75.

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