法案起草如何使用性別中立語

內(nèi)容摘要：法案起草應(yīng)當(dāng)遵循男女平等原則，使用性別中立語，避免使用性別歧視語言，這是國(guó)際慣例。使用性別中立語，對(duì)于貫徹男女平等的基本國(guó)策和憲法原則，增強(qiáng)法案起草的準(zhǔn)確性、明確性，推進(jìn)新時(shí)代科學(xué)立法、提高立法質(zhì)量，具有重要理論意義和實(shí)踐價(jià)值。在法律制定上，法案用語應(yīng)當(dāng)充分貫徹、體現(xiàn)男女平等原則，對(duì)男性公民與女性公民予以平等保護(hù)。因此，法案起草人應(yīng)當(dāng)掌握性別中立語的使用方法，包括重復(fù)相關(guān)語詞、省略性別歧視性代詞、重組法案語句、使用可替性代詞以及變換語態(tài)。

關(guān)鍵詞：科學(xué)立法；法案起草；立法質(zhì)量；性別中立語；男女平等

法案起草應(yīng)當(dāng)使用性別中立語、避免性別歧視性語言是國(guó)際慣例。性別中立語是指同時(shí)包括不同性別，平等對(duì)待男性、女性的語言。在西方法案起草中，性別中立語備受重視。如果法案條文使用男性“他”代替女性“她”，女性就有理由認(rèn)為她們不適用該條文[1]。因此，法案起草應(yīng)當(dāng)運(yùn)用中性語言，避免歧視性用語[2]和性別傾向表達(dá)[3]。性別中立語屬于非歧視性語言，法案起草人使用性別中立語，是對(duì)男女平等原則的具體貫徹和科學(xué)表達(dá)。使用性別中立語，是提高法案準(zhǔn)確性、明確性的起草技術(shù)，對(duì)于貫徹男女平等的基本國(guó)策和憲法原則，推進(jìn)習(xí)近平新時(shí)代科學(xué)立法、進(jìn)一步提高立法質(zhì)量，具有重要意義。

法案起草應(yīng)當(dāng)避免性別歧視語言，運(yùn)用性別中立語，具有憲法和法律依據(jù)。規(guī)范使用性別中立語，是科學(xué)立法的體現(xiàn)，是立法精細(xì)化的象征。男女平等思想在憲法和法律中均有明確規(guī)定。例如，憲法第四十八條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。國(guó)家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益，實(shí)行男女同工同酬，培養(yǎng)和選拔婦女干部。”民法典第一千零四十一條第二款規(guī)定：“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”婦女權(quán)益保障法第二條第一款也規(guī)定：“男女平等是國(guó)家的基本國(guó)策。婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利?！贝送?，有的法律、地方性法規(guī)還專門規(guī)定，婦女享有與男子平等的勞動(dòng)權(quán)利①，明確禁止歧視女性職工的行為②。由此可見，法案起草使用性別中立語，是貫徹男女平等原則的必然要求。

為了避免使用性別歧視性語言，法案起草人應(yīng)當(dāng)掌握正確使用性別中立語的技術(shù)和方法，包括重復(fù)、省略、語句重組、可替性代詞和語態(tài)變換等[4]。

重復(fù)相關(guān)語詞，避免使用性別歧視性代詞。通過對(duì)法案相關(guān)語詞進(jìn)行重復(fù)，有效避免使用性別歧視性代詞。例如，刑法第二十九條第一款：“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰?！北纠?，教唆他人犯罪的行為人，既可以是男性，又可以是女性。因此，使用“他”同時(shí)指代男性教唆人、女性教唆人，有失準(zhǔn)確；而且，也有性別歧視之嫌，似乎意指教唆他人犯罪的行為人只有男性公民。因此，建議法案起草人通過重復(fù)使用語詞“教唆”，有效避免性別歧視性代詞“他”。即是，“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照教唆人在共同犯罪中所起的作用處罰”。再如，“如果部長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)某地區(qū)水源短缺，他應(yīng)當(dāng)宣布本地區(qū)用水緊急”。類似地，通過重復(fù)“部長(zhǎng)”，有效避免使用性別歧視性代詞。亦即，“如果部長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)某地區(qū)水源短缺，部長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)宣布本地區(qū)用水緊急”[5]。

值得肯定的是，實(shí)踐中已有立法例，通過重復(fù)使用相關(guān)語詞，有效避免性別歧視性代詞。例如，民法典第二十四條第一款：“不能辨認(rèn)或者不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人，其利害關(guān)系人或者有關(guān)組織，可以向人民法院申請(qǐng)認(rèn)定該成年人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人?！痹偃?，民法典第五百四十八條：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?！鄙鲜鍪纠謩e通過重復(fù)使用“成年人”“債務(wù)人”等語詞，避免使用性別代詞“他”，是科學(xué)使用性別中立語的典范。

根據(jù)法案條文的語境，省略性別歧視性代詞。如果根據(jù)法案條文的語境，省略代詞之后語義依然明確，應(yīng)當(dāng)省略性別歧視性代詞。例如，刑法原第十七條第四款：“因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。”本例中，如果嚴(yán)格按照字面含義，“他的”僅指男性行為人。事實(shí)上，因不滿十六周歲不予刑事處罰的行為人，除了男性未成年人，還有女性未成年人。因此，在“家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人”之前使用性別歧視性代詞“他的”有失精準(zhǔn)，且存在性別歧視。為了避免使用性別歧視性代詞，建議法案起草人省略代詞“他的”，即是“責(zé)令家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教”。根據(jù)語境，該條款中的“家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人”，顯然是“因不滿十六周歲不予刑事處罰的”行為人的“家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人”。由此可見，省略代詞“他的”，語義仍然明確。上述示例，通過省略“他的”，能夠有效避免使用性別代詞，并提高法案用語的準(zhǔn)確性、簡(jiǎn)潔性。

重組法案語句，避免使用性別歧視性代詞。通過重組法案語句，避免使用性別歧視性代詞。例如，刑法第三百九十九條第一款：“司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對(duì)明知是無罪的人而使他受追訴、對(duì)明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴?！睂?duì)于本條款，無論是“無罪的人”還是“有罪的人”，都包括男性公民和女性公民，因此，使用“他”并不準(zhǔn)確。而且，憲法第三十三條第二款規(guī)定，“中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等”。刑法第四條也規(guī)定，“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)”。因此，本條款使用代詞“他”，未能充分體現(xiàn)刑法對(duì)男性公民和女性公民的平等保護(hù)、平等追訴。據(jù)此，建議法案起草人通過重組法案語句，避免使用性別代詞“他”。亦即，“司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對(duì)明知是無罪的人而故意追訴，對(duì)明知是有罪的人而故意不追訴”。

使用可替性代詞，避免使用性別代詞。通觀法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等法案，“其”是法案起草人通常使用的可替性代詞。通過使用性別中立的人稱代詞“其”，代替性別歧視性代詞“他”。例如，刑法第八十一條第三款：“對(duì)犯罪分子決定假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對(duì)所居住社區(qū)的影響?！毙淌略V訟法第三十四條第三款：“犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其監(jiān)護(hù)人、近親屬代為委托辯護(hù)人?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》第九條：“中國(guó)公民在中國(guó)駐外使領(lǐng)館內(nèi)的犯罪，由其主管單位所在地或者原戶籍地的人民法院管轄?！痹偃?，民法典第二十條：“不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實(shí)施民事法律行為?！庇秩纾渡綎|省縣鄉(xiāng)兩級(jí)人民代表大會(huì)選舉實(shí)施細(xì)則》第四十一條第二款：“代表候選人及其近親屬不得主持本選區(qū)的投票選舉，也不得擔(dān)任監(jiān)票人、計(jì)票人?！鄙鲜鍪纠?，均使用性別中立的人稱代詞“其”，避免使用性別代詞“他”，確保法案用語的準(zhǔn)確性、明確性[6]。

此外，在法案起草中，代詞“自己”也可以用作性別中立語。比如，刑法第十四條第一款：“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。”民法典第十八條第二款：“十六周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！毙淌略V訟法第十五條：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理?！鄙鲜鍪纠~“自己”系性別中立語，不具有性別指代性。法案起草人使用人稱代詞“自己”，能夠有效代替性別代詞“他”。

法案用語“他人”，不違反性別中立語規(guī)則。值得注意的是，使用“他人”并不違反性別中立語規(guī)則?，F(xiàn)代漢語中，“他人”指別人、第三人，而且也沒有“她人”這一語詞。因此，“他人”不具有性別指代性，不屬于性別歧視性語言，不違反性別中立語規(guī)則。例如，《刑法修正案（九）》將刑法第二百三十七條第一款中的“強(qiáng)制猥褻婦女”，修改為“強(qiáng)制猥褻他人”。亦即，“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役”。根據(jù)本條的立法宗旨，婦女、兒童是猥褻行為的主要受害群體；但是司法實(shí)踐中猥褻年滿十四周歲男性的行為也屢有發(fā)生。對(duì)于猥褻年滿十四周歲男性的行為如何適用刑法，并不明確 ，以致造成刑法漏洞。因此，社會(huì)有關(guān)方面多次建議，需要擴(kuò)大強(qiáng)制猥褻罪的處罰范圍，應(yīng)當(dāng)包含猥褻年滿十四周歲男性的行為，以平等保護(hù)男性的人身權(quán)利[7]。據(jù)此，修改本條款的立法意圖，是將強(qiáng)制猥褻年滿十四周歲男性行為入刑，從而填補(bǔ)刑法漏洞，解決司法實(shí)務(wù)中強(qiáng)制猥褻年滿十四周歲男性行為的刑法適用問題。

綜上，使用性別歧視性語言，會(huì)直接影響法案的精準(zhǔn)表達(dá)；相反，使用性別中立語言，有利于提高法案用語的明確性和科學(xué)性。法案起草應(yīng)當(dāng)貫徹男女平等原則，運(yùn)用性別中立語言的一般原理，結(jié)合法案起草存在的性別歧視語問題，通過運(yùn)用重復(fù)相關(guān)語詞、省略性別歧視性代詞、重組法案語句、使用可替性代詞等方法，規(guī)范使用性別中立語，避免性別歧視語。此外，通過語態(tài)變換，將語句由主動(dòng)語態(tài)變?yōu)楸粍?dòng)語態(tài)，也是使用性別中立語的技術(shù)和方法。憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)、規(guī)章等法律規(guī)范的起草，都應(yīng)當(dāng)遵守性別中立語規(guī)則，力求法案用語的精準(zhǔn)性、明確性，提高法案起草技術(shù)和立法質(zhì)量。

規(guī)范使用性別中立語，是法案起草的技術(shù)范疇。法案起草技術(shù)直接決定立法質(zhì)量。法案起草技術(shù)越高，立法質(zhì)量越高；反之亦然[8]?？茖W(xué)規(guī)范地運(yùn)用法案語言，是提高法案起草技術(shù)的必要前提。只有實(shí)現(xiàn)法案語言規(guī)范化，提高法案表達(dá)效果，才能進(jìn)一步提高新時(shí)代立法工作整體質(zhì)效，才能準(zhǔn)確理解適用法律，實(shí)現(xiàn)執(zhí)法司法公正，推進(jìn)全民守法。

成文法由語言表達(dá)，語言是成文法的載體。法案起草的每一用語乃至標(biāo)點(diǎn)，都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)立法者對(duì)立法政策、立法意圖和法律原則的綜合考量。立法工作人員應(yīng)當(dāng)深入學(xué)習(xí)貫徹習(xí)近平新時(shí)代科學(xué)立法思想，做實(shí)做細(xì)科學(xué)立法，進(jìn)一步提高立法質(zhì)量。探尋性別中立語言規(guī)則，是立法專業(yè)化、精細(xì)化的必然要求，有助于切實(shí)提高立法質(zhì)量、實(shí)現(xiàn)良法善治。因此，應(yīng)當(dāng)遵循立法語言規(guī)范化要求，對(duì)立法語言進(jìn)行精細(xì)化研究。堅(jiān)持理論聯(lián)系實(shí)際，結(jié)合立法原理和立法例，探尋法案起草技術(shù)的一般規(guī)律和方法。同時(shí)，法案起草技術(shù)具有普遍適用性，因此，應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)借鑒其他國(guó)家法案起草的理論和實(shí)踐。習(xí)近平總書記明確指出：“法治是人類文明的重要成果之一，法治的精髓和要旨對(duì)于各國(guó)國(guó)家治理和社會(huì)治理具有普遍意義，我們要學(xué)習(xí)借鑒世界上優(yōu)秀的法治文明成果?！盵9]

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基金項(xiàng)目：本文是中國(guó)人民大學(xué)習(xí)近平法治思想研究中心課題“貫徹習(xí)近平法治思想 完善刑事程序法治”的階段性成果。

作者簡(jiǎn)介：姚樹舉，法學(xué)博士，中國(guó)人民大學(xué)訴訟案例研究中心研究員，主要研究方向?yàn)榱?xí)近平法治思想、科學(xué)立法、司法實(shí)務(wù)；寧澤正，山東警察學(xué)院警務(wù)信息學(xué)院學(xué)生，研究方向?yàn)榱⒎▽W(xué)。

①例如，婦女權(quán)益保障法第四十一條規(guī)定：“國(guó)家保障婦女享有與男子平等的勞動(dòng)權(quán)利?！钡谒氖鍡l規(guī)定：“實(shí)行男女同工同酬。婦女在享受福利待遇方面享有與男子平等的權(quán)利?！?/p>

②比如，《黑龍江省女職工勞動(dòng)保護(hù)條例》第七條規(guī)定：“用人單位招用人員，不得有下列行為：（一）未實(shí)行男女同工同酬；（二）除國(guó)家規(guī)定不適合女性的工種或者崗位外，以性別為由拒絕錄用女性或者提高對(duì)女性的錄用標(biāo)準(zhǔn)；（三）在勞動(dòng)合同或者聘用合同中與女職工約定限制其結(jié)婚、生育等合法權(quán)益的內(nèi)容；（四）因女職工結(jié)婚、懷孕、生育、哺乳等情形降低工資、福利待遇，限制聘任、晉職、晉級(jí)、評(píng)定專業(yè)技術(shù)職務(wù)，單方解除勞動(dòng)合同、聘用合同；（五）歧視女職工的其他行為?！?/p>