抵押權行使期間規(guī)則適用法律探討

□文/王 芳

（江蘇經貿職業(yè)技術學院工商管理學院 江蘇·南京）

［提要］ 抵押權是擔保物權的一種，是為了擔保債權的實現(xiàn)而存在的。債務人到期不履行債務，債權人可以對該抵押物進行變賣，或者有權利優(yōu)先受償。針對目前對于抵押權行使期間規(guī)則的適用存在的不同理解，本文以現(xiàn)行法律規(guī)定為基礎，結合實踐案例，以期提供一些解決思路。

抵押權在不良資產交易中占據十分重要的位置，如果原抵押權人沒有及時行使抵押權導致抵押權得不到法院保護或者擔保債權不被破產管理人確認的情況不在少數(shù)。下面將結合相關法律規(guī)定對抵押權行使期間的規(guī)則適用做一梳理。

一、關于《民法典》第419條的規(guī)定解讀

《民法典》第419條：“抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護?！?/p>

（一）是否規(guī)定了抵押權的存續(xù)期間?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用＜中華人民共和國擔保法＞若干問題的解釋》第12條第2款規(guī)定：“擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后，擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的，人民法院應當予以支持。”該條規(guī)定借鑒了我國臺灣地區(qū)民法的相關條文，只不過臺灣地區(qū)民法中規(guī)定的期限是五年。

抵押權為擔保物權，只能在特定的時間內存在。其原理在于抵押財產為抵押人所有之物，抵押權構成了對抵押人物權的限制，若抵押權長時間不受限制地存在于抵押財產，則抵押人的物權將無法充分行使，不利于發(fā)揮抵押財產的使用價值與交換價值。上述規(guī)定中的“二年”是抵押權的存續(xù)期間，該段期間為物權期間，具有權利消滅時效的本質，該段期間一般固定不變，抵押權因該期間的經過而消滅。所以，從《民法典》第419條來看，并沒有規(guī)定抵押權的存續(xù)期間。

（二）主債權訴訟時效期間屆滿，抵押權是否就消滅。根據《民法典》上述規(guī)定，通常情況下認為在主債權已過訴訟時效的情形下，抵押權人主張行使抵押權的，人民法院不予支持。那么，在主債權訴訟時效期內，抵押權人以債務人為被告提起了訴訟并獲得了勝訴，卻沒有在法定的申請執(zhí)行時效期間內申請強制執(zhí)行，后面再向抵押人主張抵押權，人民法院是否支持呢?目前的通行觀點認為在主債權訴訟時效經過后，抵押權就因除斥期間的經過而消滅。

但這種說法有待商榷，理由如下：

1、按照前面所述，《民法典》第419條規(guī)定的不是抵押權的存續(xù)期間，不發(fā)生期間屆滿，抵押權即告消滅的法律效果。

2、從文義解釋來說，不能將《民法典》第419條中“人民法院不予保護”當然解釋為“抵押權消滅”?！吨腥A人民共和國民法典物權編釋義》中，也明確規(guī)定了，主債權訴訟時效期間屆滿，抵押權人喪失受法院保護的權利，但是抵押權本身并沒有消滅。

3、如果主債權訴訟時效期間屆滿，抵押權人無權行使抵押權，即便抵押人同意履行，也將使抵押權人構成不當?shù)美?，這顯然不符合民商事交易的常理，也不符合誠實信用和當事人意思自治的民法原則。

4、如果主債權罹于時效，抵押權本身并不消滅，將不正當限制抵押人對其財產的利用，不利于發(fā)揮物的效用。那么，根據《全國法院民商事審判工作會議紀要》（下稱“《九民紀要》”）第59條，當主債權訴訟時效期間屆滿后，抵押權并未消滅而是不再受到人民法院的保護，為了發(fā)揮抵押財產的價值，抵押人可以請求涂銷抵押登記。涂銷抵押登記的請求權與時效抗辯權類似，由抵押人自行選擇是否行使，行使后抵押權才消滅。

5、即便在抵押權人不配合的情況下，抵押人也無法僅憑主債權訴訟時效期間屆滿的相關材料向不動產登記機構單方申請涂銷抵押登記。抵押人依然需要向法院提起訴訟，勝訴后以生效法律文書作為物權變動的原因，才能使抵押權歸于消滅。

從以上理由可以看出，本文認為《民法典》第419條不是抵押權的存續(xù)期間，而是將抵押權的行使期間與主債權的訴訟時效期間相掛鉤。作為從權利的抵押權，將受到主債權訴訟時效的影響。當主債權訴訟時效期間屆滿后，抵押權并不自動消滅，而是不再受到法院保護，此時抵押人請求涂銷抵押登記的，抵押權方才消滅。

二、抵押權行使期間相關規(guī)則

抵押權應當在一定期間內行使，但我國當前立法未對該期間予以規(guī)定，可能是基于物權法定的原則，也未明確允許當事人約定抵押權的存續(xù)期間，而是將抵押權的行使期間與主債權的訴訟時效期間相掛鉤。并通過《擔保制度解釋》第44條，將抵押權的行使期間與主債權的時效期間相掛鉤的這種思路，延續(xù)至執(zhí)行階段。

（一）主債權訴訟時效期間內抵押權的行使

1、與抵押人協(xié)商。當事人協(xié)商一致后，將抵押財產進行折價或者以拍賣、變賣并且就所得的價款優(yōu)先受償。只有在損害其他債權人利益時，其他債權人才可以請求人民法院撤銷該協(xié)議。

2、協(xié)議不成時向法院請求實現(xiàn)抵押權，此為司法保護。從實踐來看，由于抵押權對當事人利益影響較大，在主債權未得到清償?shù)那樾蜗?，抵押權人往往需求助于司法程序以實現(xiàn)抵押權。向法院請求實現(xiàn)抵押權的方式包括：

（1）根據《中華人民共和國民事訴訟法》第203條的規(guī)定向人民法院申請行使擔保物權。相比于訴訟程序，實現(xiàn)擔保物權特別程序具有成本低、效率高的優(yōu)點，在當事人雙方無實質爭議的情況下，有效提升了物的流轉效用。

（2）向人民法院起訴確認抵押權并就抵押財產的拍賣、變賣價款優(yōu)先受償，此為實踐中最常見的抵押權實現(xiàn)方式。債權人（抵押權人）一般應當在起訴主債權時一并對抵押權進行主張，若僅起訴主債權的，不當然包括對抵押權的確認。抵押權人也可以向人民法院請求單獨行使請求權。

（3）直接向人民法院申請參與分配，主張優(yōu)先受償權，無論其是否已經取得執(zhí)行依據。如果申請參與分配并主張優(yōu)先受償權，按照舉重明輕的解釋原則，抵押權人在沒有其他債權人參與分配時向執(zhí)行法官要求對抵押物實現(xiàn)優(yōu)先受償權的主張亦應得到保護，亦屬于行使抵押權的合法方式。無論抵押人（被執(zhí)行人）是公民或者其他組織，還是企業(yè)法人，抵押權人就抵押財產在執(zhí)行程序分配案款時均享有優(yōu)先受償權。

（4）抵押權人持抵押證明材料向破產管理人申報債權。當主債權訴訟期間尚未屆滿，抵押人被受理破產之時，抵押權人有權向破產管理人申報擔保債權，管理人根據申報對其性質、數(shù)額、擔保財產、是否超過訴訟時效期間、是否超過強制執(zhí)行期間等情況進行審查，編制債權表并提交債權人會議核查，最后由人民法院裁定確認。鑒于此，也將這種實現(xiàn)抵押權的方式列入司法保護的范圍之中。

（二）主債權訴訟時效期限屆滿后抵押權的行使?！睹穹ǖ洹返?92條規(guī)定：“提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。”《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第18條第2款規(guī)定：“保證人未主張前述訴訟時效抗辯權，承擔保證責任后向主債務人行使追償權的，人民法院不予支持，但主債務人同意給付的情形除外?！备鶕鲜鲆?guī)定，該時效抗辯權應當也得以向抵押人行使。在主債權訴訟時效屆滿的情況下，抵押人與抵押權人協(xié)議實現(xiàn)了抵押權后，其可能無法再向債務人及其他擔保人求償，從而成為債務的最終承擔者。

（三）主債權經人民法院裁判后至債權人申請強制執(zhí)行前抵押權的行使。主債權經人民法院裁判后，抵押權作為從權利是否也將受到法律保護？該問題包括兩個方面：其一，若主債權訴訟過程中未主張抵押權，抵押權是否還能受到司法保護？其二，只要主債權經過法院裁判，抵押權人即毋須再擔心抵押權落空？

現(xiàn)依據《擔保制度解釋》第44條，可以得出較為確定的答案：其一，若主債權訴訟過程中未主張抵押權，只要主債權尚在申請執(zhí)行時效期間內，抵押權依然可以受到司法保護；其二，抵押權在主債權經人民法院裁判后并非永久受到司法保護，而需要在申請執(zhí)行時效期間內向法院積極主張。在（2021）最高法民再154號長春市吉盛通達小額貸款有限責任公司、長白山保護開發(fā)區(qū)天地人房地產開發(fā)有限公司別除權糾紛一案中，在主債權經生效裁判確認后，此時的主債權受到法律保護的期間不再是訴訟時效期間，而是申請執(zhí)行期間。同理，在債務人破產的情況下，此時的主債權受到法律保護的期間就是法律規(guī)定的申報債權期間。吉盛公司在申請執(zhí)行期間、法律規(guī)定的申報債權期間行使了主債權，主債權仍在受到法律保護的期間內，相應的，其抵押權也應當受人民法院的保護。

（四）主債權向人民法院申請強制執(zhí)行后抵押權的行使。在處理不良資產包時，遇到有些債權盡管已經向法院起訴且申請強制執(zhí)行，并取得中止執(zhí)行或終結本次執(zhí)行程序的裁定書，但過程中從未就抵押權進行過主張，那么當投資人受讓債權后，是否依然有權向人民法院主張抵押權，或向破產管理人申報擔保債權？

對于這一問題，目前法律上并無明確規(guī)定，但經過上文分析可以得知，抵押權的行使若要得到司法保護需要滿足兩個基本的構成要件。一是抵押權的主債權應當在法律規(guī)定的時效期間內（包括訴訟時效期間和申請執(zhí)行期間）向人民法院積極主張，如此作為從權利的抵押權方能受到司法保護。二是抵押權作為有期限物權，只能在特定的期間內存在，其長期無限制的存在將對抵押人的物權產生不正當?shù)恼系K，不利于實現(xiàn)物的價值。所以，當主債權經人民法院裁判且取得中止執(zhí)行或終結本次執(zhí)行程序的裁定書時，此時主債權在得到清償之前可謂永久地獲得司法保護，在訴訟執(zhí)行過程中也一并主張過的抵押權也應當享有永久的司法保護，因為這時抵押權不能實現(xiàn)的原因不可歸因于抵押權人。從主債權提起訴訟時，主債權的訴訟時效中斷，抵押權的行使期間也相應中斷；待訴訟程序終結之后，重新計算訴訟時效。

三、抵押權行使期間規(guī)則總結

（一）在主債權訴訟時效期間屆滿之前，抵押權人可以先與抵押人協(xié)議實現(xiàn)抵押權，當協(xié)議不成時可向人民法院請求司法保護。

1、向人民法院申請實現(xiàn)擔保物權。

2、向人民法院起訴，從而確認抵押權，并請求法院拍賣、變賣抵押財產，就所得變價款優(yōu)先受償。

3、在本案主債權尚未起訴，但他案已對抵押財產采取強制執(zhí)行措施時，在他案強制執(zhí)行程序中直接申請就抵押財產優(yōu)先受償。

4、在本案主債權尚未起訴，但抵押人已進入破產程序時，向抵押人的破產管理人在破產債權申報時限內及時申報擔保債權。

（二）在主債權訴訟時效期間屆滿后，抵押權仍然存在，抵押權人可以與抵押人協(xié)議實現(xiàn)抵押權，但尋求司法保護實現(xiàn)抵押權將不被支持，且抵押人可以請求涂銷抵押登記，使抵押權消滅。

（三）在主債權經人民法院裁判后，若抵押權人未在主債權訴訟過程中同時主張抵押權，在主債權申請執(zhí)行期間內，依然可向人民法院主張實現(xiàn)抵押權或在破產債權申報時限內向破產管理人申報擔保債權。若主債權未在申請執(zhí)行期間內向人民法院申請強制執(zhí)行，則主債權轉換為自然債權，不受司法保護，抵押權同樣不再受到司法保護。

主債權經人民法院裁判，且已經申請強制執(zhí)行并取得中止執(zhí)行或終結本次執(zhí)行程序的裁定書后，抵押權人在訴訟執(zhí)行過程中一并行使過抵押權的，在主債權獲清償前將永久享有司法保護；但抵押權人在訴訟執(zhí)行過程中從未行使過抵押權的，其抵押權的行使期間應當自人民法院裁定中止執(zhí)行或終結本次執(zhí)行程序之時，再次按照訴訟時效的規(guī)則重新計算，期間屆滿后依舊未行使的，其抵押權將不再受到司法保護。

抵押權的行使期間對抵押權的實現(xiàn)有不可忽視的影響，無論是債權人、不良資產投資人或是債務人，在面對相關問題時應當明晰其中可能存在的問題與潛在風險，積極行使權力，以維護自身利益。