中國(guó)古代贖刑制度研究

秦冬雪

吉首大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院，湖南 吉首 416000

一、贖刑的概念和起源

（一）贖刑的概念

贖刑是指犯罪人通過上交一定的財(cái)產(chǎn)或者提供勞力等其他形式，來替代之前的刑罰。贖刑是一種替代刑，不同于直接刑。直接刑是一種可以直接適用的刑罰。例如《大明律》中寫道“凡內(nèi)外大小軍民衙門官吏犯公罪該笞者，官，收贖，吏，每季類決，不必附過”[1]。這里的收贖指的就是一種替代刑，“笞”也就是本刑。通過“收贖”，可以獲得的最終法律效力是避免相應(yīng)的處罰。[2]

（二）贖刑的起源

我國(guó)贖刑歷史十分悠久，根據(jù)目前了解，最早關(guān)于贖刑的記載在《尚書》中，其中《虞書·舜典》言道“金作贖刑”[3]，這里孔穎達(dá)注疏：“此傳黃金，《呂刑》黃鐵，皆是今之銅也”，“古之贖罪者，皆用銅，漢始改用黃金”。[4]簡(jiǎn)言之，此處的“金”指銅，即用銅這樣的等價(jià)物去贖所犯的罪行。這就是目前已知最早出現(xiàn)的贖刑字眼，但此時(shí)是否形成贖刑制度，仍存爭(zhēng)議。因此，堯舜時(shí)的本刑、贖刑都還不能達(dá)到法律的規(guī)范程度，所以不可能存在贖刑制度。

二、贖刑在歷史各朝的發(fā)展歷程

（一）西周的贖刑制度

1．贖刑五罰：《呂刑》寫道：“五刑不簡(jiǎn)，正于五罰；五罰不服，正于五過?！盵5]，“五罰”一般理解為贖刑，指的是在墨、劓、剕、宮、大辟的情況下疑罪用贖[6]。

2．刑事體系中的性質(zhì)、地位：五罰其實(shí)是與五刑并列的刑種，五罰與五刑都是常刑，只是在特殊的法定情況下不適用五刑，但應(yīng)當(dāng)直接適用五罰。五罰是贖刑，雖然不具有替代刑屬性，但這是一種贖、罰不分的法史現(xiàn)象。

據(jù)《歷代刑法考》[7]，沈家本先生認(rèn)為，由于五罰沒有替代刑屬性，所以五罰不是贖刑，而是罰金刑。沈家本先生嚴(yán)格用替代刑屬性來判斷早期的贖刑。雖然早期的贖刑對(duì)于替代刑屬性的區(qū)分并不那么明顯，但是這并不影響它是贖刑的認(rèn)定。

（二）秦朝的贖刑制度

我們知道秦朝的刑罰有許多種類，不過基本上承接了周朝的刑罰種類，秦朝的刑種具備著相當(dāng)?shù)臍埧嵝?，以保障封建統(tǒng)治。當(dāng)時(shí)的軍功爵制成為總體的組織原則，所以贖刑制度也會(huì)涉及爵制的內(nèi)容，一般而言贖刑對(duì)于爵位高者的保護(hù)力度要更大。

贖黥，舉一個(gè)例子，秦簡(jiǎn)中的一句話能證明存在贖黥的規(guī)定，“甲謀遣乙盜，一日，乙且往盜，未到，得，皆贖黥”[8]，意思是說甲主謀遣使乙去盜竊，一天，乙盜竊未遂，但兩人都被判處贖黥。

贖遷，根據(jù)《司空律》，百姓有處于隸妾的地位母親或親姐妹，而該百姓本身沒有謫罪，卻自愿戍邊五年，（這五年不算作戍邊的時(shí)間），以免除（原來的隸妾身份）一人成為庶人的，可允許。[9]若有百姓贖遷罪，得每日繳納八錢。

贖耐，根據(jù)出土的秦簡(jiǎn)可知，盜竊和破壞公私財(cái)物的行為可以贖耐，當(dāng)然還有一種瀆職贖耐的案例。

若是一般身份，僅能贖黥、耐、遷，從“黥、耐、遷”就能看出，這些都是贖的輕刑。從另一個(gè)方面也說明了，若一般身份的犯人想通過贖刑制度來贖自由刑，則需要考慮其罪行的嚴(yán)重程度，若是重罪則無法進(jìn)行。不過，當(dāng)時(shí)統(tǒng)治階級(jí)在國(guó)防、軍事、交通運(yùn)輸、宮殿陵墓?fàn)I造、生產(chǎn)各方面使用大量的勞動(dòng)力，故作刑的贖免沒有出現(xiàn)，暫時(shí)沒有發(fā)現(xiàn)作刑用贖的案例。

（三）贖刑方式

金贖，適用于特定身份者。

貲贖，無力交納金贖，可以憑勞役這種方式代替。根據(jù)《秦律十八種· 司空律》[10]，被判貲贖和官府的債務(wù)人，應(yīng)當(dāng)依法在判決規(guī)定之日訊問，若不能償還債務(wù)，則從判決之日起憑勞役抵債務(wù)，官府提供食物的，則折抵少些。

役贖，即直接用勞役贖罪。[11]

簡(jiǎn)要總結(jié)秦朝贖刑。秦朝贖刑種類也比較多，可贖的范圍橫跨輕、重、死，當(dāng)然范圍的廣泛并不意味著一切本刑范圍都能贖，對(duì)一般身份者而言，重罪則無法贖，這個(gè)規(guī)范并不與“能夠贖死”相沖突，優(yōu)先級(jí)來說，重罪不贖的效力要更優(yōu)先。

（四）漢朝的贖刑制度

漢朝贖刑，當(dāng)時(shí)使用贖刑最早記錄可見，《惠帝紀(jì)》“民有罪得買爵三十級(jí)以免死罪”，然后漢朝的贖刑本刑涉及“禁錮，坐贓”，罰金刑的概念得到了澄清。贖例多為“列侯坐酎金不敬，將帥出師失利”，《二年律令》中就記載了“贖耐、贖城旦舂、贖鬼薪白粲、贖完為城旦、贖髡鉗城旦舂、贖遷、贖劓、贖黥、贖斬宮、贖死”[12]種類，這一方面是由于本刑的繁多所致，另一方面也是統(tǒng)治階級(jí)為使贖刑的作用得到較大的發(fā)揮。大體看來可以分成兩類，財(cái)贖和物贖，當(dāng)然還有其他的一些贖刑方式，下面一并說明。

首先漢朝贖刑的重大特征，即隨著漢初肉刑廢止，由此有關(guān)肉刑的贖刑也逐步消失這是一個(gè)重大的變革。雖然贖刑的設(shè)置非常多且刑種跨度廣，但是具體到百姓身上真正能贖得起的非常少。根據(jù)《居延漢簡(jiǎn)》“贖完城旦舂，六百石，直錢四萬，髡鉗城旦舂九百石，直錢六萬”[13]，由此我們可以知道一件非常關(guān)鍵且重要的信息，這表明了在漢朝，想要適用贖刑非常困難，這一點(diǎn)對(duì)于貧困階層的人士而言尤為如此，可見，如果一個(gè)普通農(nóng)民想要滿足完成城旦舂這種法定的贖刑方式，他至少得辛勤勞作、省吃儉用四年[14]。這不免就導(dǎo)致了“富者得生，貧者獨(dú)死，貧富異刑而法不一”，贖刑維護(hù)特殊身份、特權(quán)階級(jí)，贖刑對(duì)價(jià)相當(dāng)之高，這是司法過程中不公的現(xiàn)象之成因。雖然還是起到了緩解國(guó)家財(cái)政壓力的歷史作用，也在一定程度上緩沖刑罰的殘酷性，但事實(shí)是百姓依舊在這種司法制度下處于弱勢(shì)地位，也可以看出贖刑的封建屬性很強(qiáng)。而后，魏晉時(shí)對(duì)贖刑有比較嚴(yán)格的使用限制，南北朝時(shí)罰金刑消失。

（五）隋唐的贖刑制度

隋朝對(duì)贖刑有著更為全面的、細(xì)致的規(guī)定。首先規(guī)定了負(fù)、殿和斤的計(jì)量關(guān)系，使得贖刑的運(yùn)用有據(jù)可循，且可使贖刑之司法過程節(jié)省效率。在各種刑罰之間規(guī)定了贖刑的等次關(guān)系，等次關(guān)系的描述使用的是斤、負(fù)、殿的單位，對(duì)于五種刑罰都有具體的規(guī)定。[15]隋朝創(chuàng)立了笞、杖、徒、流、死的五刑制度，五刑都能贖，但只限于九品以上官職。

以上朝代的贖刑特點(diǎn)是，第一，贖刑適用的對(duì)象比較寬泛，包括特殊身份、特權(quán)階級(jí)，另外對(duì)于過失犯罪、疑罪，一般身份的百姓也可以適用，并不是僅僅限制在特權(quán)階層。第二，贖刑種類變多、刑罰跨度也廣。例如西周僅針對(duì)過失犯罪、疑罪，適用的刑罰跨度還比較狹窄。秦國(guó)從輕刑到重刑，輕罪到重罪，都存在贖刑。之后的朝代對(duì)此使用范圍更加廣泛，甚至死刑也可使用。第三，贖刑方式逐漸變得靈活多樣。

唐朝的贖刑。根據(jù)沈家本的《歷代刑法考》：“贖罪，凡贖罪皆以銅”，把銅作為贖罪的等價(jià)物。另外唐朝的贖刑還會(huì)與行政處罰相聯(lián)系，對(duì)于官員特權(quán)階級(jí)的保護(hù)也有了一定的限度。唐朝對(duì)于贖刑的適用設(shè)定了強(qiáng)制屬性，對(duì)此可見于《唐律疏議》：“諸斷罪應(yīng)決配之而聽收贖”。

（六）宋朝的贖刑制度

要研究宋朝的贖刑制度，就不得不把罰金拿出來說一說，罰金在宋朝作為贖刑制度的組成部分，“罰金”是指能夠以之抵消刑罰法律效果的財(cái)物，這個(gè)不稱為贖金。后來贖刑范圍的擴(kuò)大，例如對(duì)婦女實(shí)施的非故意犯罪，在杖以下的可以用銅贖刑。

贖刑種類上，五刑都可以贖，根據(jù)《名例律》我們可以得知笞刑在當(dāng)時(shí)有五個(gè)等級(jí)，杖刑也是分為五個(gè)等級(jí)，徒刑也有五等，宋朝對(duì)于以上這些刑罰都明確具體地做出了等級(jí)的區(qū)分，在各種等級(jí)的具體條件下適用的贖刑數(shù)額也各不相同，這種不同的依據(jù)則是等級(jí)的高低，等級(jí)越高說明罪行越重，于是乎對(duì)于越重的罪行需要更多的贖資才能滿足贖刑生效的法定條件。

可以用來贖的財(cái)物僅限于銅、錢，但少數(shù)民族的贖法要除外?！肮僖壅塾埂币彩且环N贖刑方式，這種做法在唐朝就存在了，也就是服官役來折抵刑罰，這對(duì)于無法繳納財(cái)贖的人來說，是一種過渡的方式，為那些無法繳納財(cái)贖的人提供了更多的選擇余地。

（七）明清的贖刑制度

贖刑制度自唐朝以來規(guī)定就很詳盡了，之后的宋、元、明、清各朝都會(huì)不斷沿用這些原則。明朝的律贖與例贖一并使用，并且發(fā)展了唐朝“官役折庸”，并且明朝以罰役為主。明朝的贖刑之中，犯罪所在地、交納贖刑的能力也是區(qū)分贖刑種種情況的具體要素。這里能夠看出，對(duì)于不同的犯罪人贖刑的規(guī)定有所不同，通過合理的規(guī)定來做到防范濫用贖刑，也發(fā)揮了刑罰特殊預(yù)防的功能。清代總體上繼承了明朝的許多贖刑制度，但在具體的一些方面還是存在一些變化，例如在一定情況下可以用米贖罪。贖刑制度的范圍也存在了些許變化，對(duì)于受到了革職這種處分的官員，如果他們有意愿通過修京都的樓房建筑、城郭以及公署、倉(cāng)庫(kù)、牌樓，來贖罪的，他們需要在一定的法律規(guī)定期限之內(nèi)修理完成，在他們完成的時(shí)候贖刑生效，不僅僅免刑，也可免罪。

清朝贖刑由于其社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r，贖刑的具體規(guī)定時(shí)常發(fā)生變動(dòng)，在贖刑的條件、范圍、對(duì)象、贖金標(biāo)準(zhǔn)等方面沒有很穩(wěn)定的規(guī)范，許多新規(guī)定層出不窮，變化多且繁，不過大致看來贖刑的種類分別有收贖、贖罪、納贖三種。規(guī)范的主體主要是老幼病殘婦女，天文生，以及特權(quán)階級(jí)。流刑以下、連累的犯罪、過失的犯罪、公事的失誤一般而言可以使用收贖制度。

三、贖刑對(duì)現(xiàn)代法治的價(jià)值

（一）從古代贖刑理念看社區(qū)矯正

目前《社區(qū)矯正法》的出臺(tái)使得暫予監(jiān)外執(zhí)行決定有了更清晰的眉目?！渡鐓^(qū)矯正法》的對(duì)象一般都是罪行較輕的，這一點(diǎn)與我國(guó)古代贖刑的適用精神有一定的吻合，社會(huì)危害性如果較大，則不能適用，因?yàn)檫@具備著再犯可能性，罪行更重者，一般而言繼續(xù)危害社會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)要大。不過不同的是我國(guó)古代贖刑有著贖死罪的情況，當(dāng)然這可以看作是和重罪難贖的原則相沖突，不過像贖死罪這樣極重的情況，一般都是為了維護(hù)特權(quán)階級(jí)的需要而為，而如今我們無需考慮特權(quán)階級(jí)在社區(qū)矯正中的情況，法律面前人人平等的理念深入人心，故對(duì)于我國(guó)古代贖刑理念，取其精華即可。

（二）從古代贖刑理念看刑事和解

古代贖刑一般對(duì)于納贖數(shù)額都有明確的規(guī)定，但這并不是說古代的方法就不科學(xué)，相對(duì)而言，古代如果也像現(xiàn)代這樣給法官寬泛的裁量權(quán)，更易導(dǎo)致貪腐的發(fā)生，因?yàn)槟莻€(gè)時(shí)候中央對(duì)地方的管控，上下層級(jí)的管理，由于生產(chǎn)力發(fā)展的局限還達(dá)不到現(xiàn)在的程度，案卷保存、通信、司法透明度遠(yuǎn)沒有現(xiàn)在的條件。

我國(guó)現(xiàn)行的刑事和解制度，強(qiáng)調(diào)賠償、彌補(bǔ)被害人損失；而古代的贖刑，將金錢與刑罰直接掛鉤，觀其法條，一般均是贖某刑，需多少多少等價(jià)物，頗有以錢買刑的意味，而缺少對(duì)被害人補(bǔ)償?shù)囊馕?。?dāng)然古代也不是完全忽視對(duì)被害人的補(bǔ)償，只是說納贖的去向用于補(bǔ)償被害人的成分較低，主要還是歸于國(guó)家府庫(kù)，解決財(cái)政問題。由此觀之，我國(guó)法治建設(shè)，在這一點(diǎn)上做到了取其精華、去其糟粕，汲取了我國(guó)古代贖刑制度好的一面，將憐憫理念發(fā)揮了出來，保障被害人合法權(quán)益，同時(shí)也兼顧了被告人的合法權(quán)益，使得犯輕罪的犯罪分子補(bǔ)償被害人更有動(dòng)力，促使社會(huì)和諧、促使恢復(fù)法益。