合資有限責(zé)任公司股權(quán)架構(gòu)及公司財(cái)務(wù)治理探討

摘要："公司股權(quán)控制通常有9種結(jié)構(gòu)線，但不能簡單地根據(jù)股權(quán)比例判斷，也不能隨意套用其他公司的做法。股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎(chǔ)，公司治理最終要維護(hù)公司各方面的利益關(guān)系，并與財(cái)務(wù)治理協(xié)同。以H集團(tuán)公司與其他公司合作成立合資公司的經(jīng)驗(yàn)為例，探討不同持股比例對公司經(jīng)營管理產(chǎn)生的不同影響，同時(shí)結(jié)合實(shí)務(wù)管理中財(cái)務(wù)資金與人員因素進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞："股權(quán)架構(gòu);股權(quán)控制;公司治理;財(cái)務(wù)治理

0"引言

隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新時(shí)代，混合所有制經(jīng)濟(jì)形式正成為國有經(jīng)濟(jì)改革的方向。合資有限責(zé)任公司股權(quán)架構(gòu)和公司財(cái)務(wù)治理在新時(shí)代面臨新問題，需要更多實(shí)踐探索。合資有限責(zé)任公司由于具有2個(gè)或2個(gè)以上股東，通常存在公司控股權(quán)之爭和公司利益分配之爭，因而需要特別關(guān)注公司股權(quán)控制和財(cái)務(wù)治理。

1"股權(quán)模式與公司治理的關(guān)系

1.1"股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎(chǔ)

通常公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著公司的控制權(quán)分布，也決定著股東對公司的控制方式和控制程度，最終影響公司戰(zhàn)略決策的制定和推行。盧慶華在《公司控制權(quán)：用小股權(quán)控制公司的九種模式》一書中把公司股權(quán)控制歸納為9種生命結(jié)構(gòu)線"[1] ，非常有借鑒意義。

（1）持股67%的絕對控制權(quán)。在公司章程沒有另外規(guī)定的前提下，通常而言，公司股東持股67%具有絕對控制權(quán)，即相當(dāng)于擁有100%的權(quán)力。如果公司章程中股東大會(huì)或董事會(huì)議事規(guī)則要求全體股東或董事全部一致通過才有效，則67%的絕對控制權(quán)無效。這一條適用于股份有限公司和有限責(zé)任公司。

（2）持股51%的相對控制權(quán)。持股51%的股東通常對公司有相對控制權(quán)，但并不準(zhǔn)確。對于股份有限公司，《公司法》第103條有明確規(guī)定：股東大會(huì)做出決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)半數(shù)通過。但特殊事項(xiàng)，如修改章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或變更公司形式的決議，需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。這里強(qiáng)調(diào)“表決權(quán)”，而不是持有“股份”。對于科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板、新三板采用AB股的公司，無須持股51%就有相對控制權(quán)。對于有限責(zé)任公司，《公司法》并沒有“半數(shù)以上表決權(quán)通過”的規(guī)定，但有關(guān)公司擔(dān)保事項(xiàng)的特別決議除外。如果公司章程設(shè)置了自由設(shè)計(jì)規(guī)則，則持股51%并無相對控制權(quán)。比如，公司章程中規(guī)定“公司董事會(huì)決議要全體董事同意方能一致通過”，則持股51%的股東控制權(quán)旁落。

（3）持股34%的否決權(quán)。這一結(jié)構(gòu)形式與持股67%有絕對控股權(quán)是相對應(yīng)的。道理相同，如果公司章程做了特殊約定或設(shè)計(jì)，則持股34%有否決權(quán)將不適用。

（4）持股30%的上市公司要約收購線。這一結(jié)構(gòu)形式的意思是，當(dāng)持有一家上市公司有表決權(quán)的股票達(dá)到30%時(shí)，如果繼續(xù)進(jìn)行收購，除經(jīng)證監(jiān)會(huì)審批同意豁免外，需要向所有股東發(fā)出收購要約;如果在目標(biāo)公司上市之前就已經(jīng)持股超過30%，則沒有問題。此規(guī)則只適用于股份有限公司上市公司，對非上市的股份有限公司和有限責(zé)任公司不適用。

（5）持股20%的上市公司警戒線和“股權(quán)道”條款。投資者及一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過一家上市公司已發(fā)行股份的20%，但未超過30%時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制詳細(xì)的權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。這一結(jié)構(gòu)線可能會(huì)影響上市公司的控制權(quán)。此規(guī)則只適用于上市公司，不適用非上市公司。

（6）持股10%的會(huì)議召集權(quán)和起訴解散權(quán)。持股10%的股東有2種權(quán)力：一是提議或召集會(huì)議;二是起訴解散公司。關(guān)于提議或召集會(huì)議，有限責(zé)任公司規(guī)定持有10%以上的表決權(quán)股東，而不是股份。如果公司章程中規(guī)定了AB股的，就不是持有10%了;股份有限公司規(guī)定持有10%以上的股份，而不是表決權(quán)，強(qiáng)調(diào)同股同權(quán)。但有一點(diǎn)要注意，"股東要連續(xù)90天以上持有或合計(jì)持有公司10%以上股份，才能自己召集或主持會(huì)議。關(guān)于解散公司，股份有限公司和有限責(zé)任公司要求一樣，都是10%的表決權(quán)，而不是持股10%。

（7）持股5%的上市公司監(jiān)管線。簡單地說，就是持有上市公司股份達(dá)到5%時(shí)，要按照證券法規(guī)的要求進(jìn)行信息披露，增持或減持都要報(bào)告和公告，在鎖定期內(nèi)受到約束。"如果違規(guī)增持，則增持部分在36個(gè)月內(nèi)沒有表決權(quán)。如果上市公司控股股東不想控制權(quán)受到威脅，在公司章程中就要做相關(guān)防御性規(guī)則設(shè)計(jì)。此規(guī)定只適用于上市公司，而不適用于非上市公司。

（8）持股3%的臨時(shí)提案權(quán)。持有公司3%以上股份的小股東或征集3%以上的股東可以一起提交提案，至于提案能否通過，仍需參照股東大會(huì)表決規(guī)則。此規(guī)定只適用于股份有限公司，不適用于有限責(zé)任公司。

（9）持股1%的代位訴訟權(quán)。當(dāng)董事、高級管理人員出現(xiàn)違規(guī)情形時(shí)，公司連續(xù)180日以上或合計(jì)持有公司1%以上的股東可以請求監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司向人民法院提起訴訟。此規(guī)定只適用于股份有限公司。有限責(zé)任公司不受限制，只要是股東就可提起訴訟。

由上述9種股權(quán)控制結(jié)構(gòu)線可知，股份有限公司和有限責(zé)任公司規(guī)則有所不同，上市公司和非上市公司的法律規(guī)定不同，公司章程做了規(guī)則設(shè)計(jì)和沒做規(guī)則設(shè)計(jì)不同，不能簡單地根據(jù)股權(quán)比例判斷，也不能簡單地套用其他公司的做法。

同股同權(quán)，同股也可能不同權(quán)。合資有限公司在注冊成立或增資時(shí)，股東需要事先想清楚出資意圖，是謀取公司控制權(quán)、資本分紅權(quán)，還是謀求戰(zhàn)略聯(lián)盟，抑或其他意圖，然后再確定出資比例;既要考慮公司現(xiàn)在的形式，又要考慮未來的發(fā)展趨勢。

1.2"公司治理體現(xiàn)控股股東意識(shí)"，維護(hù)利益相關(guān)者關(guān)系

公司治理是指通過一套包括正式和非正式的、內(nèi)部或外部的機(jī)制來協(xié)調(diào)公司與所有利益相關(guān)者的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)性和公平性，從而最終維護(hù)各方面的利益關(guān)系"[2] 。公司治理的本質(zhì)是實(shí)施股東的投資戰(zhàn)略，實(shí)現(xiàn)股東財(cái)富價(jià)值最大化。從投資者的角度看，公司治理要解決表決控制權(quán)、利益分配權(quán)、財(cái)務(wù)知情權(quán)3個(gè)基本問題。

公司治理結(jié)構(gòu)、治理風(fēng)格是公司控股股東意識(shí)的具體表現(xiàn)。合資有限責(zé)任公司的管理風(fēng)格和企業(yè)文化，自然會(huì)與控股股東的企業(yè)管理風(fēng)格和企業(yè)文化一致。

2"公司治理與財(cái)務(wù)治理的關(guān)系

（1）公司治理的目標(biāo)。公司治理的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)公司的戰(zhàn)略目標(biāo)，而公司的戰(zhàn)略目標(biāo)主要體現(xiàn)公司控股股東的戰(zhàn)略意圖。企業(yè)控股股東的戰(zhàn)略意圖通過公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的協(xié)調(diào)最終統(tǒng)一體現(xiàn)為公司的戰(zhàn)略目標(biāo)。公司治理是維持公司穩(wěn)定、健康、長遠(yuǎn)發(fā)展的重要因素。要保證所有利益相關(guān)者的利益最大化，公司治理除依賴股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)這三大運(yùn)營機(jī)構(gòu)外，還要依靠以公司總經(jīng)理為首的經(jīng)營機(jī)構(gòu)來實(shí)施。公司經(jīng)營機(jī)構(gòu)中的職能部門和業(yè)務(wù)部門共同執(zhí)行公司的職能戰(zhàn)略目標(biāo)，從而實(shí)現(xiàn)公司的總體戰(zhàn)略目標(biāo)。

（2）財(cái)務(wù)治理的目標(biāo)。公司財(cái)務(wù)治理的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)公司財(cái)務(wù)戰(zhàn)略目標(biāo)。公司財(cái)務(wù)戰(zhàn)略目標(biāo)是公司戰(zhàn)略目標(biāo)中的核心目標(biāo)。財(cái)務(wù)戰(zhàn)略目標(biāo)的根本是通過資本配置和使用實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化。公司財(cái)務(wù)戰(zhàn)略目標(biāo)是公司職能戰(zhàn)略目標(biāo)之一。財(cái)務(wù)戰(zhàn)略目標(biāo)是公司戰(zhàn)略目標(biāo)的核心目標(biāo)，二者最終目標(biāo)是一致的，最后都體現(xiàn)在公司治理過程中的全面預(yù)算程序上。

（3）公司治理與公司財(cái)務(wù)治理的協(xié)同關(guān)系。公司財(cái)務(wù)治理為公司治理服務(wù)，公司治理最終是為了實(shí)現(xiàn)公司的財(cái)務(wù)目標(biāo)，二者協(xié)同發(fā)展。

3"合資有限責(zé)任公司股權(quán)控制及財(cái)務(wù)治理分析

3.1"合資有限責(zé)任公司股權(quán)控制

合資有限責(zé)任公司重視人合性?！豆痉ā芬?guī)定表決權(quán)可以按出資比例確定，也可以根據(jù)公司章程設(shè)定。公司章程反映公司意思自治，可以根據(jù)公司自治條款進(jìn)行個(gè)性化設(shè)計(jì)。

3.1.1"股東《合資協(xié)議》控制

合資有限責(zé)任公司成立之前，股東之間通常要事先達(dá)成一致的《合資協(xié)議》?！逗腺Y協(xié)議》可以約定股東的出資時(shí)間、出資比例、出資形式、表決權(quán)控制、分紅規(guī)則、董事和管理層任免規(guī)則、股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則，以及股東的進(jìn)入、退出、調(diào)整、繼承等規(guī)則。另外，公司的重大事項(xiàng)決議規(guī)則和關(guān)聯(lián)方交易決議規(guī)則都可以在協(xié)議中明確。

《合資協(xié)議》未來將成為合資公司經(jīng)營的“基本法”，公司章程將主要根據(jù)《合資協(xié)議》擬定。

3.1.2"股東大會(huì)層面控制

股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東擁有股權(quán)只代表股東的原始身份。股東通過股東大會(huì)集體決策后，將股東的個(gè)人意志上升為集體意志。合資有限責(zé)任公司通常根據(jù)事前約定的《合資協(xié)議》來擬定股東大會(huì)權(quán)力。

公司章程中除描述人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、重要制度、公司章程修改等股東大會(huì)常規(guī)權(quán)力外，還需要注意其他權(quán)限的設(shè)置。

股東大會(huì)層面的設(shè)計(jì)重點(diǎn)是關(guān)注股東大會(huì)的職權(quán)、股東之間的權(quán)力分配、決策規(guī)則3個(gè)方面?？毓晒蓶|需要把更多職權(quán)放在自己能控制的范圍內(nèi)，在職權(quán)既定的情況下可以設(shè)計(jì)同股不同權(quán)的AB股模式"[3] ，重要事項(xiàng)可以自由設(shè)計(jì)決策規(guī)則。比如股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是全體股東表決通過，還是半數(shù)以上股東表決通過，抑或2/3以上股東表決通過，可以自由設(shè)計(jì)。

中小股東出于自身利益保護(hù)考慮可以在公司章程中設(shè)計(jì)防御性條款或差異性表決規(guī)則"[4-5]"。

3.1.3"董事會(huì)層面控制

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)董事會(huì)，也可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)1名執(zhí)行董事。合資有限責(zé)任公司通常設(shè)董事會(huì)，并根據(jù)事先約定的《合資協(xié)議》來擬定董事會(huì)權(quán)力。股東大會(huì)按出資比例表決，董事會(huì)按人數(shù)表決。董事不一定是股東，也不一定由股東委派。董事會(huì)層面的設(shè)計(jì)可以從董事會(huì)職權(quán)、董事人選、決策規(guī)則3個(gè)方面考慮，這樣才能決定能否控制董事會(huì)。

合資有限責(zé)任公司董事會(huì)通常被賦予很多特權(quán)。對于董事會(huì)的控制權(quán)，控股股東要關(guān)注;對于小股東，要注意重要事項(xiàng)的決議規(guī)則，特別是關(guān)聯(lián)交易、重大投融資事項(xiàng)、重大合同。如果董事會(huì)職權(quán)比較大，包括股東大會(huì)的一些職權(quán)也下放到了董事會(huì)，董事人選也多，這時(shí)就需要委派第三方獨(dú)立董事。

3.1.4"管理層層面控制

管理層層面的控制集中體現(xiàn)在3個(gè)身份上：董事長、總經(jīng)理、法定代表人。

合資有限責(zé)任公司通常根據(jù)事先約定的《合資協(xié)議》來推薦董事長、總經(jīng)理、法定代表人相關(guān)人選，并在公司章程中明確。

董事長可以召集和主持董事會(huì)，董事會(huì)和股東大會(huì)重要決議只有通過合法的董事會(huì)會(huì)議才具有法律效應(yīng)?？偨?jīng)理是公司日常經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的核心，是公司發(fā)展的關(guān)鍵職位。公司總經(jīng)理通常是控股股東投資意識(shí)的代言人或執(zhí)行人。法定代表人是個(gè)人還是“法人”，是2個(gè)不同的概念。法定代表人的簽名對外能夠代表公司，其在某些方面具有不可替代的作用。

董事長、總經(jīng)理、法定代表人這3個(gè)角色可以賦予1人，也可以賦予2人或3人，具體根據(jù)合資有限責(zé)任公司的實(shí)際情況而定。

控股股東要在公司章程中注意由誰提名相關(guān)候選人選，以及權(quán)力機(jī)構(gòu)和決議規(guī)則。如果小股東提名總經(jīng)理人選，需要注意總經(jīng)理任免的權(quán)力機(jī)構(gòu)及決議規(guī)則，防止小股東長期惡意控制公司的經(jīng)營管理層。小股東要防止管理層權(quán)力制衡失衡，防止大股東一言堂，以及職業(yè)經(jīng)理人對公司進(jìn)行內(nèi)部控制。

3.1.5"公司章程控制性設(shè)計(jì)

有關(guān)公司章程控制性設(shè)計(jì)，前文已經(jīng)做了相關(guān)描述，這里再補(bǔ)充3點(diǎn)：

（1）如果公司《合資協(xié)議》當(dāng)初沒有事先做好約定的重要事項(xiàng)，比如融資股東擔(dān)保事項(xiàng)，可以在公司章程中明確。

（2）公司章程做出的防御性設(shè)計(jì)或差異性表決規(guī)則，要與《公司法》和《合資協(xié)議》內(nèi)容精神一致，內(nèi)容不能互相矛盾或沖突。

（3）公司章程做出的差異性表決權(quán)設(shè)計(jì)，要考慮合資有限責(zé)任公司將來股份制改造及上市后的法律適用性。

3.2"合資有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)治理控制性設(shè)計(jì)

鑒于合資有限責(zé)任公司存在多個(gè)股東的特征，在設(shè)計(jì)公司財(cái)務(wù)治理控制時(shí)必須從以下6個(gè)方面進(jìn)行嚴(yán)格把控：

（1）投融資管理。合資有限責(zé)任公司要明確對外投資的決議權(quán)力機(jī)構(gòu)及決議規(guī)則;通過銀行融資要明確股東雙方的權(quán)利和責(zé)任，需要股東提供擔(dān)保的要明確擔(dān)保比例，不能提供擔(dān)保的要明確股權(quán)質(zhì)押事項(xiàng)，防止大股東或小股權(quán)輪為單方面的債權(quán)責(zé)任人，影響公司的持續(xù)經(jīng)營。合資方如果是國有企業(yè)，要注意國務(wù)院國資委關(guān)于國有企業(yè)對非控股子公司的擔(dān)保管理規(guī)定，以免公司被迫轉(zhuǎn)讓或解散。

（2）資金管理。資金管理包括3個(gè)方面：一是銀行賬戶的資金余額是否納入控股股東財(cái)務(wù)中心或由財(cái)務(wù)公司統(tǒng)一管理;二是資金使用審批權(quán)限管理，防止公司大股東占用合資公司資金，以及公司經(jīng)營層亂用公司資金，提高公司資金的使用效率;三是要明確是否將合資公司納入財(cái)務(wù)共享管理，以強(qiáng)化控股股東集團(tuán)的財(cái)務(wù)管理能力。

（3）關(guān)聯(lián)方交易管理。關(guān)聯(lián)方交易要按照額度授權(quán)審批，防止大股東通過關(guān)聯(lián)方交易損壞合資公司利益，防止小股東利用關(guān)聯(lián)方交易，損壞大股東或合資公司利益。

（4）"財(cái)務(wù)關(guān)鍵人員管理。合資有限責(zé)任公司要明確財(cái)務(wù)總監(jiān)由誰委派，財(cái)務(wù)經(jīng)理由誰委派，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由誰擔(dān)任。這些關(guān)鍵財(cái)務(wù)人員的管理可以提高股東對合資公司的財(cái)務(wù)知情權(quán)和控制權(quán)，便于維護(hù)自身利益。

（5）重大合同審批管理。關(guān)于重大合同審批，要明確多大額度需經(jīng)股東大會(huì)通過，多大額度需經(jīng)董事會(huì)通過，以及董事會(huì)和股東大會(huì)的議事規(guī)則是怎樣的。財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)在執(zhí)行時(shí)要特別注意這些事項(xiàng)，不能執(zhí)行無效合同。

（6）股利分紅管理。合資有限責(zé)任公司的股利分配策略既要考慮公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，又要保障股東利益，不能單方面只考慮股東利益。因而財(cái)務(wù)在設(shè)計(jì)股利分紅方案時(shí)要綜合考慮多方面因素。

3.3"H集團(tuán)合資有限公司財(cái)務(wù)治理案例

2011年，H集團(tuán)公司在廣西與另外2家公司共同出資成立了一家合資公司，項(xiàng)目總投資5億元。在出資額中，H集團(tuán)公司占比51%，企業(yè)A（乙方）占比34%，企業(yè)B（丙方）占比15%。乙方和丙方以前就有業(yè)務(wù)合作，H集團(tuán)公司是首次與這2家公司合作。此次合資公司服務(wù)的主要客戶是乙方。合資公司與3家股東之間都存在關(guān)聯(lián)交易。

合資公司雖然在《合資協(xié)議》和公司章程中約定了項(xiàng)目貸款融資事項(xiàng)，但并未明確股東各方擔(dān)保比例和擔(dān)保方式。同時(shí)，乙方和丙方2家公司達(dá)成了一致行動(dòng)人合作協(xié)議，聯(lián)合持股49%，以對抗H集團(tuán)公司。

合資公司項(xiàng)目建成后，H集團(tuán)公司作為大股東牽頭履行了融資業(yè)務(wù)，合資公司項(xiàng)目資金得到解決，公司正常運(yùn)營。但另外2家股東遲遲不履行擔(dān)保義務(wù)和股權(quán)質(zhì)押義務(wù)，導(dǎo)致H集團(tuán)公司獨(dú)自承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。合資公司的利潤卻由3家公司按照出資比例共同分享。這明顯違背了合資公司股東公平精神。

合資公司董事會(huì)多次協(xié)調(diào)融資擔(dān)保事項(xiàng)，一直未決，一拖竟是3年。期間合資公司虧損規(guī)模越來越大，出現(xiàn)還貸困難;同時(shí)H集團(tuán)公司單方面為合資公司擔(dān)保，不符合國務(wù)院國資委關(guān)于子公司擔(dān)保管理的相關(guān)規(guī)定。2016年，H集團(tuán)公司不得不轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出合資公司。

4"結(jié)語

不同的持股比例對于在合資有限責(zé)任公司中產(chǎn)生的不同控制權(quán)會(huì)有不同影響，具體涉及業(yè)務(wù)方向的把控與開展、財(cái)務(wù)管理與潛在風(fēng)險(xiǎn)的有效防范。H集團(tuán)公司的經(jīng)驗(yàn)表明，在與其他公司合資時(shí)，應(yīng)盡可能從多方考慮持股比例，以及與持股比例相關(guān)的人事安排和風(fēng)險(xiǎn)控制因素，從而避免潛在的失控風(fēng)險(xiǎn)。

參考文獻(xiàn)

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