明股實債和永續(xù)債的稅務(wù)處理研究與探討

李若陽

（四川省能源投資集團有限責(zé)任公司 四川成都 610041）

一、引言

隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和相關(guān)監(jiān)管制度的日益完善，傳統(tǒng)融資形式已不能滿足企業(yè)的發(fā)展需求，創(chuàng)新型融資工具不斷推陳出新，成為企業(yè)發(fā)展的新機遇，與此同時也產(chǎn)生了許多風(fēng)險和問題。明股實債和永續(xù)債作為資本市場上比較受歡迎的金融工具，豐富了資本市場的多層次建設(shè)，滿足了投資者的多元化投資需求。融資方使用較高的成本發(fā)行明股實債及永續(xù)債，但實際風(fēng)險僅略高于普通債務(wù)，遠低于權(quán)益投資，相當(dāng)于給投資方提供了更多的風(fēng)險及收益選擇權(quán)，而融資方在融入資金的同時，降低了資產(chǎn)負(fù)債率。

近年來，許多企業(yè)尤其是央企、國企大量落地明股實債及永續(xù)債業(yè)務(wù)，但因相關(guān)法律法規(guī)并不完善，不同企業(yè)對于明股實債及永續(xù)債的稅務(wù)處理存在較大差異，給稅收征管帶來了困擾。明股實債和永續(xù)債不同的條款設(shè)計有可能導(dǎo)致不同的屬性認(rèn)定，關(guān)系到企業(yè)優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、降杠桿及稅務(wù)處理等財稅規(guī)劃。為此，2013年7月15日，國家稅務(wù)總局出臺了《關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告規(guī)定》（國家稅務(wù)總局公告2013年第41號，以下簡稱“41號文”），2019年財政部、稅務(wù)總局出臺了《關(guān)于永續(xù)債企業(yè)所得稅政策問題的公告》（財政部、稅務(wù)總局公告2019年第64號，以下簡稱“64號文”）。本文從發(fā)行方的角度出發(fā)，系統(tǒng)討論實務(wù)中明股實債和永續(xù)債的稅務(wù)處理，有利于促進相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的完善和執(zhí)行。

二、明股實債和永續(xù)債概述

（一）明股實債

明股實債是長期融資實踐發(fā)展中的創(chuàng)新型融資方式。明股實債名義上是股權(quán)投資，實質(zhì)上享受固定收益回報，即投資方雖以股權(quán)投資企業(yè)，但其投資風(fēng)險仍然等同于債權(quán)投資，投融資雙方會在協(xié)議中約定固定的投資回報，確保在利潤分配中優(yōu)先分配其收益，投資回報及支付頻率不跟隨企業(yè)經(jīng)營業(yè)績、財務(wù)盈虧變化。其條款主要包括業(yè)績預(yù)期、利潤分配方案、回購觸發(fā)、退出方式及改組董事會等。

41號文認(rèn)為混合型業(yè)務(wù)投資是兼具股權(quán)性質(zhì)和債權(quán)性質(zhì)的投資業(yè)務(wù)，通過該定義來指導(dǎo)實務(wù)操作中的混合型投資相關(guān)稅務(wù)處理。對于符合41號文對于混合型投資中5項認(rèn)定條件的投資業(yè)務(wù)，則可以被認(rèn)定為是一項債權(quán)投資，融資方支付的投資收益可以按照利息支出適用企業(yè)所得稅政策，如下頁表1所示。

（二）永續(xù)債

永續(xù)債也稱無期債券，是融資方在債券市場發(fā)行的沒有固定期限、含有贖回選擇權(quán)的債券，通?？梢岳斫鉃闆]有明確到期日，或具有較長期限的債券。永續(xù)債付息日，融資方可決定將利息遞延支付，遞延次數(shù)不受約束限定。目前市場上永續(xù)債的類型包括證監(jiān)會核準(zhǔn)的可續(xù)期公司債、交易商協(xié)會注冊的中期票據(jù)、發(fā)改委審批的可續(xù)期企業(yè)債，上述幾種永續(xù)債均含有“贖回選擇權(quán)”。

永續(xù)債條款一般很難設(shè)定固定的付息頻率、明確的投資期限及融資方具有贖回選擇權(quán)，因此在以往的實務(wù)操作中永續(xù)債不符合41號文對于債權(quán)投資的認(rèn)定，融資方發(fā)行永續(xù)債所兌付的利息理論上不能產(chǎn)生稅盾效應(yīng)。但是在實務(wù)中發(fā)行永續(xù)債的融資方多元化、發(fā)行條款設(shè)計的差異性及融資方稅務(wù)人員的專業(yè)性不同，其作出的稅務(wù)處理不完全符合41號文的要求。針對此問題，64號文要求融資方在發(fā)行永續(xù)債時，必須在發(fā)行文件中清楚載明其債券選用的稅務(wù)處理方法，可以選用股息、紅利企業(yè)所得稅政策，同時也指出若企業(yè)發(fā)行的永續(xù)債券符合特定條件，也可以選用債券利息企業(yè)所得稅政策，融資方及購買該債券的投資方均需按照發(fā)行文件的規(guī)定進行稅務(wù)處理。64號文對于永續(xù)債的企業(yè)所得稅處理提供了準(zhǔn)確的依據(jù)。64號文規(guī)定將永續(xù)債利息按照債券利息進行稅前列支扣除，必須滿足9條中5條以上（含）條件，如表1所示。

表1

三、明股實債和永續(xù)債稅務(wù)處理存在的問題

（一）明股實債稅務(wù)處理存在的問題

1.股債性質(zhì)界定不明。鑒于明股實債的股債雙屬性，其屬性認(rèn)定復(fù)雜，僅依據(jù)稅法上的相關(guān)概念進行界定是十分困難的，明股實債業(yè)務(wù)中常見的形式包括減資回購、控股股東收購、對賭、定期分紅等，部分條款是投融資主體根據(jù)意思自洽原則設(shè)計的，很多條款往往都無法滿足41號文的標(biāo)準(zhǔn)。如41號文明確混合型投資業(yè)務(wù)滿足債權(quán)投資的條件要有確定的投資期限、到期期限或特定的贖回條款，在投資業(yè)務(wù)到期日或贖回條款觸發(fā)時由融資方企業(yè)贖回或者兌付本金，然而在實操中，減資回購涉及一系列法律程序如債權(quán)人會議，因此回購主體一般是被投資企業(yè)的股東。又如41號文要求投資方不能擁有融資方企業(yè)凈資產(chǎn)的所有權(quán)、投資方在融資方企業(yè)不能享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)、投資方?jīng)]有融資方企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的決策權(quán)等，而通常在明股實債的條款設(shè)計中，其核心條款是保證固定收益的獲取及本息按期獲取的保障性條款，對于凈資產(chǎn)所有權(quán)、選舉權(quán)及日常經(jīng)營的約定非必備條款，涉及程度不同且多樣化。因而存量明股實債業(yè)務(wù)中涉及的應(yīng)稅事項，大多無法滿足41號文的適用條件，據(jù)此判定明股實債是否為債權(quán)性投資并適用其稅務(wù)處理規(guī)定不盡合理。

2.稅務(wù)處理“雙標(biāo)”。一方面，41號文對混合性金融交易判定，要同時滿足五項條件才能認(rèn)定為債權(quán)性投資，而對于未同時滿足五項條件的金融業(yè)務(wù)稅務(wù)處理未做明確要求?！稜I業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》（財稅［2016］第36號）明確指出“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅”，因此明股實債的收益在實務(wù)中依照貸款服務(wù)繳納增值稅及附加。假如明股實債交易因不符合混合性金融交易被判定為權(quán)益性投資，則會產(chǎn)生企業(yè)所得稅與增值稅、印花稅中的股債定性不同。產(chǎn)生不同稅種課稅界定與稅務(wù)處理“雙標(biāo)”，增加了納稅人的納稅風(fēng)險。另一方面，公司法和稅法對于股債的認(rèn)定存在差異，公司法領(lǐng)域關(guān)注投融資雙方的身份關(guān)系，投資主體是債權(quán)人角色還是股東角色，這關(guān)系到融資主體不履行支付義務(wù)或破產(chǎn)清算時投資主體的救濟方式選擇，司法審判時會以實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定為明股實債金融交易，但稅務(wù)部門關(guān)注的是金融交易的涉稅行為是否造成稅源流失。由于稅務(wù)與司法機關(guān)對明股實債考量因素不同，難免會出現(xiàn)不同的結(jié)果。

3.交易雙方利用錯配避稅。明股實債作為金融工具，稅務(wù)機關(guān)在對交易征稅中會按照實質(zhì)課稅原則，按經(jīng)濟實質(zhì)征收。但在相關(guān)交易的實操中，商業(yè)目的的合理性、對經(jīng)濟實質(zhì)的判斷通常存在主觀性，不具備普適性，只在判斷復(fù)雜金融交易部分是否真實時才適用。在判斷交易是否構(gòu)成避稅安排時，應(yīng)結(jié)合商業(yè)目的與經(jīng)濟實質(zhì)綜合考量。而明股實債的主要目的是融資方合理降低杠桿率、投資方取得穩(wěn)定的高收益，本文認(rèn)為明股實債具有非避稅的合理商業(yè)募集和經(jīng)濟實質(zhì)。但跨國交易中存在信息不對稱的情況，交易雙方會利用不同國家對于明股實債屬性認(rèn)定的差異混合錯配，惡性籌劃規(guī)避繳納企業(yè)所得稅。對于這一問題，需要稅務(wù)部門建立跨境稅收情報交換協(xié)定。我國己與多個國家簽訂了交換協(xié)定。但我國稅收協(xié)定簽訂情報交換范圍較窄，實踐操作中保密意識以及交換效率較低，對打擊明股實債國際避稅行為造成了較大的阻礙。

（二）永續(xù)債稅務(wù)處理存在的問題

1.永續(xù)債的會計處理與稅務(wù)處理不一致風(fēng)險。企業(yè)發(fā)行永續(xù)債最主要的目的是降杠桿，因此在會計上普遍是將永續(xù)債計入權(quán)益核算的，但對于設(shè)計條款滿足64號文規(guī)定的永續(xù)債券，可以選擇債券利息適用企業(yè)所得稅政策，享受稅盾效應(yīng)。稅會不一致使企業(yè)享受了財務(wù)杠桿下降及稅盾優(yōu)勢的“雙重福利”，使得發(fā)行方忽視了潛在風(fēng)險。由于永續(xù)債一般設(shè)置了遞延支付利息及利率調(diào)升機制，一旦企業(yè)沒有按期還本付息，將會面臨累計剛兌壓力；此外，如果企業(yè)一味追求永續(xù)債的稅盾效益，會推高發(fā)行成本，帶來一定的財務(wù)風(fēng)險。

2.雙重征稅的風(fēng)險。根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)手續(xù)費及傭金支出稅前扣除政策的通知》（財稅［2009］29號，以下簡稱“29號文”）的規(guī)定，融資方發(fā)行永續(xù)債所支付的承銷費用不得稅前扣除，但承銷業(yè)務(wù)作為證券承銷機構(gòu)的主營業(yè)務(wù)，其取得的收入是計入主營業(yè)務(wù)收入繳納了所得稅的，因此永續(xù)債的手續(xù)費及傭金存在雙重納稅的風(fēng)險。

四、明股實債和永續(xù)債稅務(wù)處理問題改進建議

（一）明股實債稅務(wù)處理問題改進建議

1.完善股債界定標(biāo)準(zhǔn)。為解決混合型投資企業(yè)所得稅稅務(wù)處理，國家稅務(wù)總局出臺了41號文用于確定一項業(yè)務(wù)屬于股權(quán)投資還是債權(quán)投資。但滿足債權(quán)投資的條件嚴(yán)苛，適用范圍有限，實操中幾乎沒有明股實債業(yè)務(wù)滿足其要求，明股實債的股債界定問題仍需要監(jiān)管部門給予進一步規(guī)范。此外，根據(jù)實質(zhì)課稅原則，充分考慮融資方清償能力、合法可用資金等標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合已有裁判依據(jù)作為稅收參考依據(jù)，可以將風(fēng)險因素作為判定股債區(qū)別的因素，由風(fēng)險高低判定股、債權(quán)投資。

明股實債混合金融工具應(yīng)用，使股、債權(quán)界限模糊，股息與利息的區(qū)別也在消失，對課稅造成了困擾?？梢詫上⒑屠⑦M行明確定義，股息與企業(yè)經(jīng)營業(yè)績掛鉤，基于權(quán)益取得浮動回報，利息是強制要求給付的報酬，基于債權(quán)取得的固定回報。明確兩者的判定標(biāo)準(zhǔn)，避免稅法中明股實債交易規(guī)定不明確而造成無法可依的現(xiàn)象。

2.規(guī)避混合錯配避稅行為。混合錯配的原因在于各國對于股權(quán)、債權(quán)投資的界定存在差異，我國稅法中僅41號文進行了界定，涉及范圍窄，不完全涵蓋所有明股實債交易，建議在41號文的基礎(chǔ)上做補充修訂。如：混合型投資交易業(yè)務(wù)在其他地區(qū)已稅前扣除，我國境內(nèi)不允許抵扣（不允許享受稅收優(yōu)惠）等。此外，可以在考慮我國國情的情況下，通過借鑒國外先進經(jīng)驗將錯配規(guī)則引入稅收監(jiān)管，防止稅基侵蝕，有效防止交易雙方利用明股實債進行惡性稅收籌劃，維護稅收利益。注重稅收情報交換，實現(xiàn)稅收信息對稱性、透明性，拓寬交換范圍，推動金融賬戶涉稅信息自動交換，提高納稅透明度，為打擊避稅行為提供信息支撐。

3.強化溝通減少“雙標(biāo)”現(xiàn)象。首先，加強不同部門間的溝通與協(xié)調(diào)，盡管當(dāng)前對于明股實債的界定存在爭議，但是在對其進行稅務(wù)處理的過程中應(yīng)盡可能地實現(xiàn)統(tǒng)一。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)對同一稅務(wù)事項做出不同的性質(zhì)界定，或者稅務(wù)與司法部門間存在不同性質(zhì)的界定而出現(xiàn)“雙標(biāo)”的情況。為確保明股實債雙方稅務(wù)處理的統(tǒng)一，建議不同部門在開展稅收征管時多溝通協(xié)調(diào)，適時參考司法裁判要旨，保障稅收征管有序進行，以減少相關(guān)業(yè)務(wù)上存在的稅收風(fēng)險與隱患。其次，保持稅收政策間的協(xié)調(diào)性。不論明股實債交易認(rèn)定為權(quán)益投資還是債權(quán)投資，不同稅種間需要給予一致的稅務(wù)處理方式。在相關(guān)業(yè)務(wù)的實踐操作中，不同稅務(wù)部門間缺少溝通與協(xié)調(diào)，進而造成不同稅種間稅務(wù)處理不一致。所以在稅收政策制定上，需要考慮政策一致性，在制定所得稅稅收政策時，需要統(tǒng)籌考慮印花稅、增值稅等相關(guān)稅種政策要求，避免因約定不明而產(chǎn)生的稅收風(fēng)險問題。

（二）永續(xù)債稅務(wù)處理問題改進建議

1.提高永續(xù)債稅會處理的披露要求。進一步提高永續(xù)債發(fā)行人對于一筆業(yè)務(wù)的會計處理及稅務(wù)處理的信息披露要求，包括如何進行稅會處理、處理依據(jù)等，進而降低發(fā)行人操縱風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。永續(xù)債發(fā)行人按照稅收監(jiān)管規(guī)定將債券利息適用所得稅政策與按照會計準(zhǔn)則將永續(xù)債分類為權(quán)益工具并不沖突，這意味著企業(yè)可以通過條款設(shè)定分別滿足會計準(zhǔn)則及稅收監(jiān)管規(guī)定，會計分類為權(quán)益工具，支付利息享受稅盾。在資本市場中，大量企業(yè)通過發(fā)行永續(xù)債降低資產(chǎn)負(fù)債率的同時，享受著利息支付的稅盾優(yōu)惠。因此，建議提高永續(xù)債稅會處理及其依據(jù)的披露要求，提供更加詳細的永續(xù)債稅會處理信息。此外，提高永續(xù)債披露要求可以加強對永續(xù)債稅會處理的監(jiān)管與規(guī)范，降低企業(yè)因稅會處理不當(dāng)所導(dǎo)致的財務(wù)風(fēng)險。

2.明確權(quán)益性債券相關(guān)費用納稅主體。根據(jù)29號文的規(guī)定，發(fā)行人因發(fā)行權(quán)益性證券支付的承銷手續(xù)費及傭金不得稅前扣除，而發(fā)行人支付的承銷費用作為證券承銷機構(gòu)的主營業(yè)務(wù)收入，是繳納了企業(yè)所得稅的。因此該項業(yè)務(wù)存在雙重征稅風(fēng)險，建議補充對發(fā)行權(quán)益性債券所產(chǎn)生相關(guān)費用納稅主體的明確，避免雙重納稅。

五、總結(jié)

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展及金融市場的不斷成熟完善，明股實債和永續(xù)債交易越來越多地被企業(yè)應(yīng)用于融資業(yè)務(wù)中，由于稅法相關(guān)規(guī)定存在不明確之處，企業(yè)稅務(wù)判斷主觀性較強，給稅務(wù)處理帶來了挑戰(zhàn)。盡管現(xiàn)在多數(shù)糾紛體現(xiàn)在商事領(lǐng)域，但在稅務(wù)處理過程中也存在交易性質(zhì)界定不明、混合錯配、部門交流不暢、雙重標(biāo)準(zhǔn)、雙重納稅等問題。為保證稅收征管的順利實施，需要加快補充相關(guān)政策法規(guī)，為明股實債和永續(xù)債交易稅務(wù)處理提供順暢的征納環(huán)境，降低納稅糾紛，促進稅收及金融環(huán)境和諧發(fā)展。