數(shù)字環(huán)境下“表情包”著作權(quán)保護(hù)困境及出路

摘要：隨著新媒體技術(shù)的高速發(fā)展，表情包作為表達(dá)自我情感與實(shí)現(xiàn)有趣溝通的重要工具，能夠彌補(bǔ)傳統(tǒng)文字性表達(dá)的不足，增加溝通交流的趣味性，在即時(shí)通信中愈發(fā)不可替代。表情包的存在緩解了聊天的尷尬，其既生動(dòng)又形象地表達(dá)了人們的內(nèi)心情感，不僅是一種娛樂消遣的交流方式，還蘊(yùn)含著重要的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。對(duì)此，本文認(rèn)為表情包屬于原創(chuàng)制作者的智力成果，《著作權(quán)法》應(yīng)將其納入保護(hù)范圍。本文以著作權(quán)為視角，分析表情包使用行為的法律定性與侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，以期為表情包的合法合理使用提供參考建議，創(chuàng)造良好的法律環(huán)境。

關(guān)鍵詞：數(shù)字環(huán)境;表情包;著作權(quán)保護(hù)

中圖分類號(hào)：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-9436（2021）02-00-02

0 引言

在數(shù)字化的時(shí)代浪潮中，人們借以表達(dá)情感的方式豐富、多樣。線上社交占據(jù)了國(guó)民的生活，數(shù)字信息交流為人們帶來了快捷與便利，與此同時(shí)，著作權(quán)侵權(quán)的問題也不斷出現(xiàn)甚至愈演愈烈。當(dāng)傳統(tǒng)文字慢慢無法滿足人們的情感表達(dá)需求時(shí)，“表情包”作為近些年的一種新興文化逐漸發(fā)揮出重要的作用。但與此同時(shí)，許多人忽視了表情包權(quán)利人的權(quán)利。一些網(wǎng)民隨意截取真人在采訪、演出中的表情或動(dòng)作制作表情包，截取影視作品中的人物，添加文字制作GIF地圖，擅自使用他人自創(chuàng)的表情包，或用于個(gè)人欣賞或商業(yè)宣傳。這些行為在一定程度上存在不同，構(gòu)成了對(duì)表情包權(quán)利人權(quán)益的侵害。因此，如何規(guī)范其在日常生活中的使用，保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)益，需要我們不斷探索。

1 表情包的界定及其分類

隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的發(fā)展，人們開始借助其他一些文字、符號(hào)和圖片來表達(dá)自己的情感，以便更好地在網(wǎng)絡(luò)上交流。表情包可以說是適應(yīng)時(shí)代變化的產(chǎn)物。然而，目前的相關(guān)法律明確界定了表情符號(hào)包，它最初是作為一種符號(hào)出現(xiàn)的。后來，隨著人與人之間交流的日益頻繁，表情符號(hào)包的形式也更加多樣化。

1.1 表情包的界定

在我國(guó)，表情包并無明確的定義。筆者認(rèn)為，其是表達(dá)使用者感情的一系列圖片的總程。表情包是隨著人們?nèi)找骖l繁的交流和信息技術(shù)的發(fā)展豐富起來的一種圖像語言。它經(jīng)歷了ASCII符號(hào)、顏色詞、表情符號(hào)、動(dòng)態(tài)圖片等形式和內(nèi)容的更新和發(fā)展，已成為一種獨(dú)具特色的網(wǎng)絡(luò)流行文化[1]。它的發(fā)展也從簡(jiǎn)單到具體，從單一到多樣化，越來越方便人們的信息交流。然而，由于表情包具有易于創(chuàng)作、復(fù)制、改編和廣泛傳播的特點(diǎn)，同時(shí)基于表情包的侵權(quán)糾紛也日益增多，因此確定表情包的著作權(quán)、保護(hù)權(quán)利人的權(quán)益顯得越來越重要。

1.2 表情包的分類

數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，表情包有了更加豐富的使用途徑。為了合理合法地使用表情包，有必要首先闡明哪些類型的表情包在作品中可以有權(quán)享受著作權(quán)法的保護(hù)，其次，也有必要闡明如何正確使用表情包而不侵犯版權(quán)。

表情包的類型主要包括：一類是原創(chuàng)動(dòng)漫形象、截取工具截取的靜態(tài)或動(dòng)態(tài)影視圖片、基于已有素材的再加工創(chuàng)作作品等，內(nèi)容多樣、內(nèi)涵豐富。它們中有的是商家出于利益驅(qū)動(dòng)而專門制作的;更多的則是由網(wǎng)民自發(fā)自主創(chuàng)作的。商家制作的往往以支付少量費(fèi)用方式使用，網(wǎng)民自主制作的基本是無償使用。另一類是動(dòng)畫系列中的表情包，以經(jīng)典動(dòng)畫、電視劇或漫畫書為基礎(chǔ)，影響力比較大，經(jīng)過簡(jiǎn)單處理，就可以在用戶心中表達(dá)各種情感，此為最常見的類型;頻繁使用的表情包大多數(shù)源于經(jīng)典影視作品中經(jīng)過剪輯的某一部分，也有一些人使用自制的小視頻作為表情包。

2 表情包使用行為的法律定性

2.1 作為作品的表情包的使用行為

要想合理合法地使用表情包，首先要明確什么樣的表情包可以受到著作權(quán)法的保護(hù)。其次，有必要明確界定如何正確使用表情包作為作品不構(gòu)成侵權(quán)。當(dāng)表情包作為作品出現(xiàn)時(shí)，就享有著作權(quán)，并受著作權(quán)法的保護(hù)。作為一件作品，表情包可以在原始照片和圖像上添加文字和背景，創(chuàng)造新的意境。因此，它具有獨(dú)創(chuàng)性。一般來說，制作非原創(chuàng)作品很難被認(rèn)定為著作權(quán)法上的創(chuàng)作[2]。但是，如果想獲得一個(gè)作品，需要獲得原所有者的授權(quán)。經(jīng)授權(quán)成為作品后，其使用受著作權(quán)法保護(hù)。他人擅自將新的表情包用于其他營(yíng)利活動(dòng)的，權(quán)利人可以依法主張權(quán)利。在將表情包作為作品再利用時(shí)，要注意不侵犯相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利，合法合理使用表情包，不侵犯他人肖像權(quán)和著作權(quán)，避免出現(xiàn)侵犯表情包著作權(quán)的情況。

2.2 表情包作為商品化權(quán)載體的使用行為

在以營(yíng)利為目的使用表情包時(shí)，作為財(cái)產(chǎn)權(quán)載體的表情包就應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。商品化權(quán)的表現(xiàn)形式是權(quán)利人各種形式的作品與固定的商品聯(lián)系的紐帶，其是專屬于著作權(quán)人的權(quán)利。表情包作者們探索了全新的線下跨境合作，制作表情包的衍生產(chǎn)品，如與電商店鋪合作生產(chǎn)周邊產(chǎn)品等，甚至開設(shè)線下實(shí)體店。由此，豐富的表情包走上了一條新的產(chǎn)業(yè)發(fā)展道路。因此，表情包得以通用。要想合理合法地使用表情包，首先要明確什么樣的表情包可以作為作品使用，并享有著作權(quán)法保護(hù)的權(quán)利。其次，應(yīng)當(dāng)明確如何正確使用表情包，不構(gòu)成對(duì)原權(quán)利人作品的侵權(quán)。

在我國(guó)，當(dāng)表情包作為商品化權(quán)的載體出現(xiàn)時(shí)，就有了一種美譽(yù)度。追求商業(yè)利益的主體通過其對(duì)公眾的吸引力而獲利。商家擅自使用他人形象的，構(gòu)成侵權(quán)，必須取得權(quán)利人的正式授權(quán)。商品化權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的權(quán)利，在我國(guó)還沒有明確界定，由于商品化保護(hù)作用的缺失，完善商品化權(quán)保護(hù)勢(shì)在必行。

3 表情包涉及的著作權(quán)侵權(quán)分析

侵犯表情包著作權(quán)的前提是當(dāng)事人享有該權(quán)利。被侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先證明自己享有表情包的著作權(quán)。在我國(guó)，其作品權(quán)利的取得，學(xué)界大多數(shù)采用的是“創(chuàng)作”的學(xué)說，即制作人在作品完成后享有權(quán)利，作品是否發(fā)表不影響作者享有表情包的著作權(quán)[3]。相關(guān)涉及著作權(quán)侵權(quán)的主要表現(xiàn)在表情包的制作、傳播和使用過程三個(gè)方面。以下筆者進(jìn)行詳細(xì)的論述。

3.1 制作過程的侵權(quán)

有兩種表情包不是作者自主創(chuàng)作的，而是在原創(chuàng)者原有的視頻和攝影作品的基礎(chǔ)上加工制作。這就可能存在不注意的時(shí)候侵犯原作者的著作權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，如保護(hù)作品完整權(quán)等相關(guān)權(quán)利.如未經(jīng)相關(guān)圖片中權(quán)利人的明確授權(quán)同意或者不正當(dāng)歪曲權(quán)利人的形象等，也會(huì)有侵犯其肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)的可能。

3.2 使用過程中的侵權(quán)

表情包使用過程中的侵權(quán)是使用未經(jīng)著作權(quán)人的授權(quán)，擅自使用表情包，在各大網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上肆意轉(zhuǎn)發(fā)使用。最常見的是以營(yíng)利為目的，把表情包搶注成商標(biāo)，或者以表情包為圖案制作成商品，如抱枕、杯子等進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)從中獲利，這侵犯了原作者的著作權(quán)以及有造成其經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險(xiǎn)。

3.3 傳播過程中的侵權(quán)

人們?cè)跀?shù)字環(huán)境下的網(wǎng)絡(luò)空間傳播表情包時(shí)應(yīng)區(qū)別個(gè)人私密空間或公共網(wǎng)絡(luò)空間。筆者認(rèn)為，如果人們僅在個(gè)人私密網(wǎng)絡(luò)空間范圍流傳，則并不構(gòu)成對(duì)原表情包著作權(quán)人權(quán)利的侵害。在傳播過程中，一是制作者們未有保護(hù)自己作品的意識(shí)，在成功制作表情包后，未使用相應(yīng)的標(biāo)識(shí)保護(hù)自己的合法權(quán)益。通常只會(huì)等到侵權(quán)事件發(fā)生后才尋找救濟(jì)途徑，這也將造成傳播者難以在傳播過程中找到相應(yīng)的著作權(quán)人的問題。二是相關(guān)平臺(tái)未充分履行審查義務(wù)，使得平臺(tái)用戶在無授權(quán)的前提下傳播表情包，從而侵犯原權(quán)利人在網(wǎng)絡(luò)上傳播的權(quán)利。

4 數(shù)字環(huán)境下表情包著作權(quán)保護(hù)的困境

4.1 確認(rèn)權(quán)利困境

在著作權(quán)法中，確定作品的決定性因素在于其是否有其獨(dú)創(chuàng)性。然而，隨著數(shù)字環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，手機(jī)軟件應(yīng)用商城新產(chǎn)生了大量的表情包制作APP。人們僅需添加圖片，加入現(xiàn)下流行的網(wǎng)絡(luò)火熱用語，相關(guān)軟件就自動(dòng)地生成了表情包，對(duì)詞句不滿意還可以立即更換重新按程序制作。由此產(chǎn)生的問題，一方面是相關(guān)APP制作的表情包原創(chuàng)性難以確定，以及制作人的智力成果在此無法得到體現(xiàn);另一方面是關(guān)于該制作完成的表情的權(quán)利歸屬也存在爭(zhēng)議，將其歸屬于軟件開發(fā)者還是用戶，都值得商榷。相應(yīng)地，司法實(shí)踐領(lǐng)域這部分問題也難以得到真正的解決[4]。

4.2 表情包相關(guān)使用主體的利益平衡困境

著作權(quán)法旨在有效地保護(hù)著作權(quán)人的智力成果，從而保障人們放心地發(fā)揮人類的主觀能動(dòng)性完成藝術(shù)創(chuàng)作，提升人們努力創(chuàng)作的熱情，并促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展;但會(huì)造成社會(huì)公眾對(duì)文化的享受與創(chuàng)造者智力成果保護(hù)之間的沖突。我國(guó)《著作權(quán)法》采用列舉的方式確認(rèn)公民合理使用的相關(guān)情形，但其實(shí)由于其明確列舉的籠統(tǒng)性的規(guī)定在實(shí)踐中的適用模糊，因而影響了我國(guó)司法實(shí)踐中尚未能形成判斷合理使用的一般標(biāo)準(zhǔn)。數(shù)字環(huán)境下互聯(lián)網(wǎng)上的肆意傳播，更是給合理使用制度的規(guī)范帶來了新的挑戰(zhàn)。平衡原制作者與公眾合理使用之間的尺度以及表情包著作權(quán)侵權(quán)行為難以認(rèn)定的難題，是對(duì)其進(jìn)行合法合理的保護(hù)中的一大困境。

5 “表情包”著作權(quán)保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建

5.1 增強(qiáng)創(chuàng)作者的法律意識(shí)

隨著歷史的不斷向前推進(jìn)，很多新興事物應(yīng)運(yùn)而生，數(shù)字環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)空間中大多數(shù)人法律知識(shí)的匱乏導(dǎo)致其遭遇侵權(quán)時(shí)訴諸無門，手足無措，其中，表情包原創(chuàng)作者的法律意識(shí)尤其是維權(quán)意識(shí)相對(duì)薄弱。因此，原創(chuàng)作者應(yīng)更加重視自己表情包的創(chuàng)作，在創(chuàng)作過程中應(yīng)采用區(qū)別于他人的標(biāo)記，以使自己的表情包具有獨(dú)特性，當(dāng)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)積極保存相關(guān)證據(jù)，以便后續(xù)相關(guān)維權(quán)程序的展開。此外，進(jìn)行事件報(bào)道的媒體第三方以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)主管部門應(yīng)更多地向公眾普及知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義，從而催生出公眾間表情包版權(quán)保護(hù)的需求。

5.2 著作權(quán)法等相關(guān)法律制度的完善

我國(guó)《著作權(quán)法》對(duì)作品的保護(hù)采取的是列舉式加兜底的模式。對(duì)表情包這類新興作品，將其歸屬到其他作品的種類中。從目前我國(guó)法律、行政法規(guī)針對(duì)數(shù)字環(huán)境下新興的信息作品著作權(quán)保護(hù)立法來看，還需要繼續(xù)努力精進(jìn)。另外，相關(guān)合理使用制度范圍內(nèi)的作品與新媒體技術(shù)的發(fā)展不相適應(yīng)[5]。因此，可采取完善現(xiàn)有法律法規(guī)以及定期發(fā)布相關(guān)指導(dǎo)性案例，使得在司法實(shí)踐中相關(guān)裁判主體在處理相關(guān)案件時(shí)更好地運(yùn)用“合理使用”這一原則，以期對(duì)表情包侵權(quán)形態(tài)和構(gòu)成、責(zé)任主體等事項(xiàng)規(guī)定進(jìn)行明確，從而更好地平衡權(quán)利人和社會(huì)公眾之間的利益，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)文化藝術(shù)市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展。

5.3 兼顧公平與效率的解決出路

公平與效率是法律的兩項(xiàng)基本原則，應(yīng)明確把握他們之間兼顧的尺度。如何促進(jìn)它們和諧共生，是法學(xué)界需要持續(xù)關(guān)注的問題。因此可知，數(shù)字環(huán)境下，對(duì)新興事物的著作權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，公平與效率也應(yīng)在其中發(fā)揮重要作用，在蘊(yùn)含公平理念的已有作品的作者權(quán)利保護(hù)與社會(huì)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的效率之間也應(yīng)予以平衡，所有數(shù)字環(huán)境下以創(chuàng)意為基礎(chǔ)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域都需明確的授權(quán)對(duì)該行業(yè)的發(fā)展是否有益值得商榷。因此，一是可適當(dāng)采取一種“事前效率”與“事后公平”的價(jià)值選擇;二是國(guó)外著作權(quán)領(lǐng)域的補(bǔ)償金制度可以試著納入考慮的范圍。

5.4 表情包產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分應(yīng)給予更強(qiáng)的保護(hù)

當(dāng)前付費(fèi)下載模式以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式（即IP模式）是表情包發(fā)展的兩種主要模式，前者以人們對(duì)作品的“擁有”須支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)為基礎(chǔ)理念，后者則是將表情包與平臺(tái)商家合作開發(fā)一系列漫畫、動(dòng)畫、周邊等相關(guān)衍生品，以延長(zhǎng)其經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)鏈來獲利。綜上，付費(fèi)下載模式是保護(hù)表情包產(chǎn)權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)的一般模式，而針對(duì)人氣較高的表情包，第三方平臺(tái)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式中也應(yīng)起到相當(dāng)?shù)淖饔谩煞N模式能保障表情包獲得與勞動(dòng)、使用程度相符的利潤(rùn)，促進(jìn)表情包市場(chǎng)發(fā)展。

6 結(jié)語

表情包借著獨(dú)特的表達(dá)以及娛樂功能，已成為網(wǎng)絡(luò)社交中必不可少的表達(dá)方式。在數(shù)字環(huán)境下，表情包的著作權(quán)侵權(quán)事件時(shí)有發(fā)生。不僅要規(guī)范用戶的行為，也要對(duì)表情包本身作出清晰明確的界定。表情包應(yīng)在干凈合法的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境框架下發(fā)展，虛擬網(wǎng)絡(luò)的特性導(dǎo)致表情包的侵權(quán)行為認(rèn)定存在困難，從而很多網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為無法得到有效遏制，因此表情包面臨的著作權(quán)侵權(quán)等相關(guān)問題，亟待我國(guó)法律予以明確并解決。

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作者簡(jiǎn)介：李紅梅（1997—），女，貴州普安人，碩士在讀，研究方向：民商法學(xué)。