建設(shè)工程合同管理法律風(fēng)險防范探析

何婷婷

（中國能源建設(shè)集團(tuán)新疆電力設(shè)計院有限公司，新疆 烏魯木齊 830002）

建設(shè)工程的合同是存在一定法律風(fēng)險的，相關(guān)間相互企業(yè)需要強(qiáng)化風(fēng)險管理措施，控制法律風(fēng)險，減少企業(yè)損失。建設(shè)工程的法律風(fēng)險主要來源于信息的不對稱以及合同條款中的漏洞，企業(yè)可以通過加強(qiáng)分析按慣例的措施，最大限度的維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益

一、建設(shè)工程合同管理可能存在的法律風(fēng)險

（一）建設(shè)工程合同簽訂前期的風(fēng)險

合同簽訂前期，可能存在一方的信用風(fēng)險，總承包企業(yè)在簽訂合同前，往往對合作方的了解不夠用深入，對方可能存在債務(wù)以及管理方面的問題。還有項目是否具備合法性，合法性風(fēng)險包括對項目的用途還有項目用地，是否已經(jīng)進(jìn)行過抵押，還需要考察對方的相關(guān)手續(xù)是否齊全，同時確定建設(shè)工程用地是否獲得批準(zhǔn)。

其次是簽訂合同前，是否存在招投標(biāo)風(fēng)險，建設(shè)項目是否屬于招投標(biāo)的范圍，分析出現(xiàn)中標(biāo)無效的情形，以及中標(biāo)后，如果拒簽合同是否需要承擔(dān)法律后果。一般建設(shè)工程施工合同無效的情形，包含承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)；建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)才能啟動，但是對方未進(jìn)行招標(biāo)；承包工程的責(zé)任人非法轉(zhuǎn)包；以及合同法規(guī)定的一般合同無效情形。

最后，是合同條款的風(fēng)險，包括但不限于合同條款指向模糊，條款合同條件過于苛刻，合同條款中指定分包以及指定材料等[1]。

（二）建筑工程合同條款前后不一致

不論是建筑工程前期的擬定合同產(chǎn)生的變更，還是雙方工程經(jīng)過協(xié)商添加的條款，只有添加到書面協(xié)議和合同文件中，才具有法律效力，如果在建筑工程合同執(zhí)行的過程中，簽署文件出現(xiàn)了前后不一致的現(xiàn)象，就會為企業(yè)帶來額外的損失。

（三）建筑工程中對價格有明確規(guī)定

一般在建筑工程中對材料等價格有明確規(guī)定的合同，常用于工期短、工程量小的項目中。這種合同存在價格風(fēng)險，同時因為做標(biāo)期時間太短，無法準(zhǔn)確計算工程量，計算的不準(zhǔn)確會導(dǎo)致承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險和虧損。

（四）建筑工程合同條款標(biāo)準(zhǔn)不明確

建筑工程項目有一定的復(fù)雜性，如果合同中涉及了相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，但是沒有做出明確的解釋條款，承包方可能需要承擔(dān)拆除重建的損失，相反，驗收的一方可能也會承擔(dān)質(zhì)量問題帶來的損失，為建筑工程投入使用后造成隱患。

二、建設(shè)工程合同管理的法律風(fēng)險防范措施

（一）建設(shè)工程合同簽訂前期的風(fēng)險防范措施

首先，要對合同簽訂的一方，進(jìn)行資信調(diào)查，針對其權(quán)利范圍、執(zhí)行能力方面進(jìn)行調(diào)研，將不適宜合作，風(fēng)險較大公司排除。資信調(diào)查包括企業(yè)性質(zhì)、開發(fā)資質(zhì)、項目資金來源、信譽(yù)情況、資產(chǎn)及經(jīng)營情況，以及過往是否存在法律糾紛案件?？梢酝ㄟ^國家企業(yè)信息公示系統(tǒng)、中國銀行征信中心、中國裁判文書網(wǎng)等調(diào)查對方的信資，并且進(jìn)行實地考察判斷對方是否適合合作。

其次，是調(diào)查建筑項目的合法性，要求對方出具《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《國有土地使用權(quán)證》 等證件，并通過核實原件以及在全國投資項目在線審批監(jiān)管平臺審核的方式，確定其項目簽訂具有法律效益。

最后，是防范招標(biāo)風(fēng)險，2018 年國家發(fā)改委對必須進(jìn)行招投標(biāo)的建筑項目范圍作了修改。其中對全部或者部分使用國有資金投資嗎，或者國家融資的項目；使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目；以上兩條中勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購標(biāo)準(zhǔn)；其他必須招標(biāo)的范圍，都發(fā)布了具體條目，在簽訂合同簽訂要進(jìn)行審核，看對方是否具備招標(biāo)合法性。

（二）建設(shè)工程合同合法性的風(fēng)險防范措施

在對建筑工程合同的審查工作中，合同必須滿足合同法的要求；合同主體參與建設(shè)工程施工的一方要滿足相應(yīng)的資質(zhì)條件，并且保證招投標(biāo)的合法性。簽訂施工合同后要盡量避免苛刻的條件，盡量完善合同，保障企業(yè)的利益。

（三）建設(shè)工程合同條款風(fēng)險防范

在建筑工程的合同文本中注重公平原則，合同條款相對公平，但也要注意專用條款或補(bǔ)充條款約定，在合同評審過程中，要明確具體開工日期和驗收日期，還有明確工期的順延條件，以及工期違約的索賠條款。合同中對于竣工結(jié)算，要約定結(jié)算時限，防止結(jié)算周期過長。建筑工程進(jìn)度款項的支付，也要明確支付的比例、時間，防止工程進(jìn)度款支付比例過低，讓承包人的利益受損，影響建筑工程的進(jìn)度。

建設(shè)工程合同對于價款的調(diào)整，不同于其他合同，因為履約周期長，工程合同中涉及到的人員、材料、受市場價格影響較大大，對于合同價款的調(diào)整，要約定一定的風(fēng)險范圍，從而建立發(fā)承包雙方風(fēng)險共擔(dān)機(jī)制。要辨別違約責(zé)任條款是否公平，對于合同中涉及停工權(quán)、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)等方面的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)由公司管理層慎重作出決策。當(dāng)建設(shè)工程合同條款出現(xiàn)爭議時，要及時跟進(jìn)解決方式，可以選擇在工程所在地進(jìn)行訴訟，如果合同中需要約定仲裁事項，要選擇權(quán)威的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。

（四）實行動態(tài)管理進(jìn)行合同風(fēng)險跟蹤

簽訂合同后要找出合同中的風(fēng)險條款，制定對策，進(jìn)行風(fēng)險跟蹤，解決合同風(fēng)險問題。要分析防止或減少建設(shè)項目合同的風(fēng)險案例，制定和完善風(fēng)險對策，簽定對自己有利的合同提供寶貴的經(jīng)驗及時對風(fēng)險損失情況及采取的對策效果進(jìn)行評價，以防風(fēng)險產(chǎn)生時采取果斷措施。

結(jié)束語

綜上所述，建設(shè)工程項目一般施工周期較長、參與主體多并且專業(yè)性強(qiáng)，合同需要具備綜合、清晰、有法可依的特征，由于一般建設(shè)工程項目規(guī)模都較大，對建設(shè)單位資金及管理有較強(qiáng)的要求。除此之外，建設(shè)單位或者企業(yè)在市場上具有優(yōu)勢地位，在合同中要盡量避免向施工單位轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，造成施工方的損失。因此，施工單位在建設(shè)工程合同簽訂前期做好相應(yīng)的風(fēng)險防范顯得尤為重要。