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    結(jié)合FIDIC合同條款的索賠研究與實踐

    2016-12-26 16:11:28王洋
    現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè) 2016年5期
    關(guān)鍵詞:合同條款

    王洋

    摘要:從索賠的角度進行論述,首先分析研究FIDIC合同條件下施工索賠的重要性,然后闡述FIDIC合同條款的索賠原因,最后提出FIDIC合同條款索賠依據(jù)及過程,為國際工程索賠提供參考。

    關(guān)鍵詞:合同條款;FIDIC;合同索賠

    1.研究FIDIC合同條件下施工索賠的重要性

    FIDIC合同條件主要針對道路橋梁工程、水利工程等土木工程,其特點主要表現(xiàn)為:競爭公平、機會均等。無論是承包商,還是業(yè)主,甚至是咨詢工程師,F(xiàn)IDIC在理論方面都是公平的,任何一方都不能以自我為中心。所以,對于承包商來說,為了保證自身的經(jīng)濟利益,同時維護自身的合法權(quán)益,在施工過程中,盡量選用FIDIC。

    在全球經(jīng)濟一體化進程中,為了獲取更多的經(jīng)濟利益,各經(jīng)濟組織紛紛進行全球化投資。在這種背景環(huán)境下,對眾多施工企業(yè)來說,一方面獲得了發(fā)展的機遇,另一方面又面臨一系列的挑戰(zhàn)。因此,我們要積極參與全球經(jīng)濟活動,靈活運用FIDIC合同條款,利用FIDIC合同條款維護自身的合法權(quán)益。對于建筑企業(yè)來說,建立健全索賠管理體制是提高自身市場競爭力的核心所在。

    受計劃經(jīng)濟體制的影響和制約,招標(biāo)承包競爭機制在我國建筑市場的應(yīng)用時間比較短,進而在一定程度上影響了合同執(zhí)行過程中的索賠和反索賠。但是,隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,我們要研究分析國際通用的合同條件《FIDIC土木工程施工合同條件》,認(rèn)真組織開展招標(biāo)工作,避免影響索賠管理工作的順利進行。

    2.FIDIC合同條款的索賠原因

    2.1風(fēng)險分擔(dān)不均勻

    在激烈的市場競爭中,國際工程承包業(yè)出現(xiàn)買方市場的現(xiàn)象,在這種情況下,對于中標(biāo)的承包商來說,為了維護自身的合法權(quán)益,只能借助施工索賠的方式規(guī)避自身的經(jīng)營風(fēng)險,進一步實現(xiàn)利益最大化。

    2.2施工條件發(fā)生改變

    與其他行業(yè)相比,土木工程施工受地下水、斷層等地質(zhì)條件的影響和制約,在施工過程中,承包商難以事前估量地質(zhì)條件的變化,即使經(jīng)驗豐富的承包商也難以準(zhǔn)確預(yù)測地質(zhì)條件的變化。在這種情況下,施工條件發(fā)生變化必然引發(fā)施工索賠現(xiàn)象。

    2.3工程項目發(fā)生變更

    在施工過程中,對于承包商來說,如果完成的工程量超過(低于)工程量表中所列工程量的15%,按照指令必然要增加新的工作,更換施工材料等,對于這些情況,承包商均可以提出相應(yīng)的索賠要求,通過索賠維護自身的合法權(quán)益,防止自身的經(jīng)濟利益受到損害。

    2.4延長工期

    對于工程承包商來說,在施工過程中,受地質(zhì)、天氣等因素的影響和制約,工程項目延期的現(xiàn)象在所難免。對于工程延期現(xiàn)象,如果業(yè)主承擔(dān)工期延期責(zé)任,那么承包商可以根據(jù)實際支出情況提出索賠;反之,承包商需要制定措施,最大限度地減少延誤時間,降低經(jīng)濟損失。

    2.5業(yè)主違約

    所謂業(yè)主違約是指在施工過程中,業(yè)主沒有按照規(guī)定要求為承包商提供施工條件,或者沒有在規(guī)定時間內(nèi)向承包商支付相應(yīng)的工程款等。

    2.6施工合同不完善

    按照FIDIC合同條款要求,如果合同條款存在錯誤、矛盾等現(xiàn)象,進而引發(fā)工程款支付糾紛,在這種情況下,需要由工程師給予解釋。

    3.FIDIC合同條款索賠依據(jù)及過程

    3.1承包商提出FIDIC合同條款索賠的依據(jù)

    在組織開展索賠工作時,對于承包商來說需要準(zhǔn)備以下資料:

    3.1.1項目招標(biāo)文件

    對于承包商來說,招標(biāo)文件是履行工程項目合同的基礎(chǔ)性文件。通常情況下,招標(biāo)文件主要包括通用條件、專用條件、工程量表、工程現(xiàn)場說明等文本資料。

    3.1.2項目投標(biāo)報價文件

    在組織開展投標(biāo)工作時,為了提高自身的競爭力,承包商需要準(zhǔn)備投標(biāo)報價文件,進一步計算分析各工種的施工單價,同時分析各主要工程量的施工效率、施工進度等。

    3.1.3施工協(xié)議書

    工程項目承包商在簽訂工程施工協(xié)議書前,需要與業(yè)主商討中標(biāo)價格、施工合同條件等問題,同時形成相應(yīng)的討論文件。無論是承包商,還是業(yè)主,如果修改、解釋招標(biāo)文件的某項具體條款,那么另一方在提出索賠時,需要參考討論文件。

    3.1.4合同雙方來往的信件資料

    在工程項目施工過程中,承包商與業(yè)主之間的來往信件資料,如工程變更指令、施工單價變更通知等,通常情況下,這些來往的信件資料與合同文件相同,都具有法律效力,無論是結(jié)算工程款,還是FIDIC索賠都可以參照這些來往信件資料。

    3.1.5合同雙方的會議記錄

    對于合同雙方來說,需要建立健全審閱制度,對招標(biāo)前的會議紀(jì)要、施工協(xié)調(diào)會議紀(jì)要等重要的會議紀(jì)要進行嚴(yán)格的審閱,同時針對審閱結(jié)果,由一方撰寫會議紀(jì)要文件,并且另一方需要核實該紀(jì)要文件。對于撰寫的紀(jì)要文件內(nèi)容,如果有不同的意見,可以修改相應(yīng)的紀(jì)要文件。當(dāng)合同一方提出FIDIC合同索賠時,這些紀(jì)要文件同樣可以作為索賠參考依據(jù)。

    3.1.6現(xiàn)場施工記錄

    在施工過程中,對于承包商來說,施工日志、施工檢查記錄等一系列的現(xiàn)場施工記錄,都可以作為索賠依據(jù),以此作為證據(jù)向?qū)Ψ教岢鏊髻r。

    3.1.7工程財務(wù)記錄

    對于合同雙方來說,為了維護自身的合法權(quán)益,同時為索賠提供參考,在施工過程中,需要保留工程進度款支付申請表、工人工資單等財務(wù)記錄。當(dāng)合同一方開展索賠計價工作時,財務(wù)記錄是一項重要的索賠證據(jù)。

    3.1.8現(xiàn)場氣象環(huán)境記錄

    對于任何一項工程項目來說,氣象條件都會對工期延期索賠產(chǎn)生不同程度的影響和制約。為了維護自身的合法權(quán)益,確保索賠工作的順利進行,合同一方可以在施工過程中收集施工現(xiàn)場每月的降水量、風(fēng)力、氣溫等氣象資料,以此作為FIDIC合同索賠的依據(jù)。

    3.1.9市場信息資料

    在施工過程中,對于一些大型、特大型工程項目來說,由于工期較長,在施工階段,需要系統(tǒng)地收集、整理物價變動等方面的資料,通常情況下,這些資料是計算工程款調(diào)價的基礎(chǔ),同樣可以作為索賠的參考依據(jù)。

    3.1.10國家的宏觀經(jīng)濟政策

    對于工程項目來說,在施工過程中,工程所在國宏觀經(jīng)濟政策(貨幣匯兌限制指令、調(diào)整工資的決定等)的變動,都會對索賠產(chǎn)生不同程度的影響。對此,在面對重大索賠時,索賠一方需要組織專門的人員認(rèn)真處理國家的宏觀經(jīng)濟政策。

    3.2FIDIC合同條款索賠過程

    3.2.1索賠文件

    對于索賠方來說,在開展索賠工作時,索賠文件作為索賠過程的核心,通常情況下,主要涉及索賠信、索賠報告、索賠計算書,以及索賠證據(jù)等。以索賠信為例,該信是承包商寫給業(yè)主或其代表的信函,作為提綱性材料,索賠信要言簡意賅,語氣平緩,同時具有較強的說服力,以此說服對方給予賠償。

    3.2.2FIDIC合同條款索賠程序

    首先,提出索賠申請。在工程項目施工過程中,按照FIDIC合同條款的相關(guān)規(guī)定,需要在發(fā)生索賠事項后的28天內(nèi)正式向工程師提出,同時抄送給業(yè)主。如果索賠在28天之后報告,在這種情況下,無論是工程師,還是業(yè)主都有權(quán)拒絕索賠。

    其次,準(zhǔn)備、報送索賠材料。在索賠要求正式提出后,承包商需要準(zhǔn)備索賠材料,詳細(xì)計算核實索賠數(shù)量(工期時間)。

    第三,索賠的審核與協(xié)商。在發(fā)生索賠事項后,業(yè)主需要判斷分析索賠資料,并安排監(jiān)理工程師對索賠事項給予處理。

    第四,對索賠做出回復(fù)。在處理索賠事項時,如果承包商同意索賠決定,那么索賠事件到處結(jié)束。反之,索賠雙方需要進一步協(xié)商,協(xié)商不成交由仲裁機構(gòu)進行仲裁解決。

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