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    國際工程施工分包合同糾紛案件的分析及應(yīng)對措施

    2020-10-09 10:58:48高洪
    市場觀察 2020年8期
    關(guān)鍵詞:索賠分包商厄瓜多爾

    高洪

    摘要:近年來,中國企業(yè)在大力開拓海外市場,實施“走出去”戰(zhàn)略的同時,國際合同糾紛案件總數(shù)和涉案金額也隨之增加。此類糾紛由于數(shù)量較多、處理難度較大,因而嚴(yán)重分散了涉案單位和項目人員的工作精力,也給企業(yè)帶來了較大的經(jīng)營風(fēng)險。為幫助企業(yè)規(guī)避此類風(fēng)險,并處理好此類糾紛,本文特結(jié)合厄瓜多爾厄中公路項目案件,對海外施工分包合同糾紛進(jìn)行分析,并提供一些可行的意見供大家借鑒參考。

    關(guān)鍵詞:厄瓜多爾;施工分包合同;索賠;項目部;分包商

    一、項目工程概況

    厄瓜多爾中部公路項目群包括4條公路標(biāo)段和1個立交橋抬升標(biāo)段,合同總額107,647,913.8美元,2017年1月30日簽訂1號補(bǔ)充合同后,合同總額變?yōu)?15,553,478.56美元。資金來源85%為中國銀行貸款,業(yè)主提供15%自有資金,業(yè)主為厄瓜多爾公路和公共工程部(MTOP)。

    二、施工分包合同糾紛分析

    項目部與分包商CARVALLO于2014年簽訂6標(biāo)及7標(biāo)T3段施工分包合同,施工結(jié)束后,分包商以前期現(xiàn)場停工、工程款未及時支付為由,向項目部提出設(shè)備窩工、工程款利息、投資利潤損失等索賠。索賠金額高達(dá)216.44萬美元,合1517.81萬人民幣。

    通過長期與分包商談判協(xié)商,雙方難以達(dá)成共識。項目部根據(jù)分包商提出索賠的相關(guān)事宜,對前期造成停工原因的往來函件、雙方簽署的合同、會議紀(jì)要、支付申請中施工日志、分包商結(jié)算單、財務(wù)支付憑證等相關(guān)資料進(jìn)行如下分析研究:

    1.關(guān)于7標(biāo)設(shè)備窩工索賠

    (1)分包商瀝青配合比未滿足要求及環(huán)境問題未滿足監(jiān)理指令。分包商前期現(xiàn)場停工,是因為其瀝青配合比未滿足要求和環(huán)境問題未滿足監(jiān)理指令,監(jiān)理曾多次發(fā)函要求整改,并提交瀝青配合比相關(guān)實驗參數(shù)資料。

    根據(jù)合同條款“工程暫停:當(dāng)監(jiān)理發(fā)現(xiàn)有不符合設(shè)計或者分包合同技術(shù)條款的情況,將暫停工作,直至乙方按照監(jiān)理指示實施。”和“因前文提到的原因而造成的工程暫停不允許給予乙方工期延長、額外支付或補(bǔ)償”,項目部不予賠付。

    (2)簽署的會議紀(jì)要。2019年4月2日雙方簽署了會議紀(jì)要,會議紀(jì)要條款“乙方承諾不對甲方前期工程款支付不及時等相關(guān)問題進(jìn)行任何索賠和仲裁”。

    (3)項目部要求啟動現(xiàn)場施工的指令。2016年7月26日和2016年8月29日項目部曾多次發(fā)函要求分包商立即啟動現(xiàn)場施工。

    (4)索賠時點與分包商債權(quán)債務(wù)情況。

    7標(biāo):截止2016年10月份即分包商設(shè)備窩工索賠時點,我方并未欠分包商工程款,反而是分包商欠我方材料預(yù)付款。

    根據(jù)分包合同條款,分包商完成的工程量需要待監(jiān)理業(yè)主審批通過10個工作日以后,項目部才對分包商辦理結(jié)算,但考慮到分包商資金實力比較弱,為了最大限度地給予分包商資金支持和幫助,項目部工程款的結(jié)算支付沒有延后。與此同時,項目部除工程款的正常結(jié)算支付外,一直支付分包商材料預(yù)付款。

    (5)分包商的7標(biāo)拌合站并非為建設(shè)7標(biāo)道路而建設(shè),提出拌合站的設(shè)備窩工索賠不符合事實依據(jù),且分包商在7標(biāo)道路停工期間,拌合站等設(shè)備在6標(biāo)正常施工。

    (6)根據(jù)施工日志統(tǒng)計,停工期間分包商7標(biāo)現(xiàn)場實際的設(shè)備配置,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其提出索賠的數(shù)量。

    (7)經(jīng)咨詢律師,我方與分包商簽署的施工分包合同和會議紀(jì)要對我方是很好的保護(hù)。

    但在交通部對項目部的支付申請的施工日志中,有對項目部不利的相關(guān)內(nèi)容記錄,如“交通部官員表示已經(jīng)給中水電支付了之前未支付的35% 的預(yù)付款,因此沒有理由繼續(xù)停工。根據(jù)以上內(nèi)容,現(xiàn)要求重新進(jìn)行大量瀝青修補(bǔ)、少量瀝青修補(bǔ)以及裂縫修補(bǔ)工作?!焙汀皹I(yè)主堅持認(rèn)為應(yīng)該復(fù)工,因為交通部向承包商已經(jīng)支付了所有的預(yù)付款。該指令是按照主合同的7.04條的倒數(shù)第二段發(fā)出的。該合同指出:在預(yù)付款沒有完全償清之前,不能因為交通部沒有支付計量單而停工”。

    根據(jù)對業(yè)主的支付申請施工日志可以查證,前期項目部停工,很大原因也是因業(yè)主拖欠項目部相關(guān)款項,即便上述所有分析和依據(jù)都基于事實,但最終仲裁中可能仍會對項目部產(chǎn)生不利影響。

    2.關(guān)于6標(biāo)、7標(biāo)工程款支付不及時原因,分包商向項目部提出的利息、投資利潤損失索賠

    (1)2019年4月2日雙方簽署會議紀(jì)要,該紀(jì)要明確規(guī)定“乙方承諾不對甲方前期工程款支付不及時等相關(guān)問題進(jìn)行任何索賠和仲裁”。

    (2)7標(biāo):項目部欠付分包商工程款為根據(jù)會議紀(jì)要扣留的3萬美元工程款,和完工清算中尚未給分包商辦理結(jié)算的工程款0.32萬美元,合計3.32萬美元。由于分包商一直沒來項目部進(jìn)行完工清算,所以部分存在爭議的工程款一直沒落實,根據(jù)分包商測算我方應(yīng)支付金額為7.76萬美元。

    根據(jù)分包合同條款,分包商完成的工程量需要待監(jiān)理業(yè)主審批通過10個工作日以后,項目部才對分包商辦理結(jié)算,但考慮到分包商資金實力比較弱,為了最大限度地給予分包商資金支持和幫助,項目部工程款的結(jié)算支付沒有延后。與此同時,項目部除工程款的正常結(jié)算支付外,一直支付分包商材料預(yù)付款。

    6標(biāo):根據(jù)項目部測算我方扣除分包商欠項目部的6.70萬的材料預(yù)付款后,項目部還應(yīng)支付分包商的工程款只有0.12萬美元。由于分包商一直沒來項目部進(jìn)行完工清算,所以部分存在爭議的工程款一直沒落實,根據(jù)分包商測算我方應(yīng)支付金額為1.37萬美元。與此同時,我方還一直支付分包商材料預(yù)付款。

    7標(biāo)和6標(biāo)分包商的工程量清算,我方多次發(fā)函至分包商,要求分包商到項目部辦公室一起檢查核實,以便進(jìn)行工程量的完工清算,但分包商一直未予落實。

    (3)2018年3月28日雙方簽署的7號路補(bǔ)充合同約定:“甲方提前支付乙方2018年1月份8萬美元的工程結(jié)算款,以便乙方償還因項目工程施工的銀行欠款及支付工人工資。其余工程款待MTOP全額支付甲方2018年1月的工程款后,甲方再給乙方辦理結(jié)算、支付?!备鶕?jù)該補(bǔ)充合同,2018年1月份工程款我方支付并未滯后。

    (4)2017年10月20日雙方簽署的6號路補(bǔ)充合同約定:“甲方承諾,當(dāng)乙方按照甲方要求,配合甲方完成San Carlos-La Joya-Abdón Calderón道路對MTOP的最終驗收和最終清算之后,甲方將向乙方進(jìn)行最終清算,包括調(diào)差款及工程量的清算,并最終支付”。根據(jù)該補(bǔ)充合同,6標(biāo)剩余工程款我方支付并沒有滯后。

    (5)從我方與分包商簽署的合同文件和會議紀(jì)要落實的情況看,我方并無違約,而是分包商違背合同條款,向我方提出沒有支撐依據(jù)的索賠,因此合同文件和會議紀(jì)要對我方比較有利。

    但后期經(jīng)咨詢律師得知,簽署的會議紀(jì)要當(dāng)時如果雙方將其予以公證的話,后期萬一產(chǎn)生合同糾紛,雙方進(jìn)入仲裁后,則合同文件和會議紀(jì)要相關(guān)條款則更有說服力,對我方更為有利。因此合同文件、會議紀(jì)要、保函及其他相關(guān)的重要文件資料,必須在公證機(jī)構(gòu)予以公證,以備不時之需。

    三、項目部意見和應(yīng)對措施

    1.關(guān)于7標(biāo)設(shè)備窩工索賠

    由于各條路都存在類似窩工情況,為避免其他分包商效仿索賠,在調(diào)解階段對分包商設(shè)備窩工索賠不予賠付。

    2.關(guān)于6標(biāo)、7標(biāo)工程款未及時支付引起的利息、利潤索賠

    針對工程量的結(jié)算支付,待雙方工程師一起清算后,項目部將根據(jù)實際清算工程量按照合同結(jié)算條款支付。

    關(guān)于工程款未及時支付引起的利息、利潤索賠不予賠付。

    3.律師團(tuán)隊的選擇

    合同糾紛案件如果進(jìn)入仲裁程序后,則主要由項目部配合律師事務(wù)所進(jìn)行處理。當(dāng)?shù)芈蓭熕絽⒉畈积R,收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)也各不相同。如果聘請的律師團(tuán)隊合同糾紛處理能力比較強(qiáng),則處理的過程和結(jié)果就會事半功倍;相反,如果律師團(tuán)隊合同糾紛處理能力比較弱,則處理的過程和結(jié)果就會事與愿違,因此律師團(tuán)隊的選擇也至關(guān)重要。

    4.最終仲裁可能造成的結(jié)果分析

    如果進(jìn)入最終仲裁,將耗費(fèi)大量的人力、物力和財力,且根據(jù)掌握的相關(guān)資料分析,最終仲裁結(jié)果雙方都不能預(yù)知,因此不到萬不得已,雙方都不想進(jìn)入仲裁程序。根據(jù)目前簽署的合同條款,調(diào)差款清算,需要待業(yè)主對項目部清算以后,項目部才能對分包商進(jìn)行清算。但為了積極解決該分包合同糾紛,降低項目部經(jīng)濟(jì)損失,項目部經(jīng)上級單位同意,若分包商放棄索賠,并終止施工分包合同,則項目部愿意做出適當(dāng)讓步——將工程量清算和調(diào)差清算的金額一次性支付給分包商。目前雙方仍在僵持斡旋。

    項目部經(jīng)咨詢律師得知,如果雙方調(diào)解不能達(dá)成一致,分包商最終提起仲裁,目前的依據(jù)證明材料在仲裁中對項目部比較有利,但前期項目停工很大原因也是因業(yè)主拖欠項目部相關(guān)款項造成的,同時因為分包商是當(dāng)?shù)卮笮图易迤髽I(yè),不排除屆時可能會摻雜一定的政治及其它外部因素的影響。項目部需要進(jìn)一步搜集、整理、細(xì)化、分析相關(guān)依據(jù)和文件資料,聘請當(dāng)?shù)匦庞幂^好、實力較強(qiáng)的專業(yè)律師團(tuán)隊積極應(yīng)對處理該分包合同糾紛索賠案件。

    結(jié)束語

    通過總結(jié)、分析項目所發(fā)生合同糾紛案件的正反兩方面經(jīng)驗,使管理者增長法律和商務(wù)實務(wù)知識,提升綜合素質(zhì)。施工現(xiàn)場一線管理人員尤其應(yīng)結(jié)合日常生產(chǎn)經(jīng)營管控中存在的問題,完善相關(guān)措施,促進(jìn)項目不斷補(bǔ)齊管理短板,提高風(fēng)險防范能力,從而避免或降低企業(yè)經(jīng)濟(jì)損失。

    參考文獻(xiàn):

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