北周五刑制度研究

呂志興

摘要：北周《大律》規(guī)定的以杖刑、鞭刑、徒刑、流刑、死刑為主刑的五刑制度，廢除了髡刑，并有多項(xiàng)創(chuàng)新，是當(dāng)時(shí)最先進(jìn)的刑罰制度。北周五刑制度具有結(jié)構(gòu)合理、等差均勻、內(nèi)容完備、輕重適中等特點(diǎn)，對(duì)典型的封建制五刑——唐朝五刑制度影響巨大，是封建制五刑的雛形，其影響還遠(yuǎn)至明清。該制度系在繼承北魏刑罰制度的基礎(chǔ)上，汲取蕭梁刑罰的部分內(nèi)容，又在以《周禮》為藍(lán)本的政治法律改革中汲取周朝法制的部分內(nèi)容后，進(jìn)行細(xì)化、創(chuàng)新，并在“五刑”法理的指導(dǎo)下整合而成。

關(guān)鍵詞：北周;五刑制度;大律;封建制五刑;周禮

中圖分類號(hào)：DF522 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

DOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2020.03.01

在奴隸制五刑向封建制五刑的演變過(guò)程中，兩漢、魏晉及南北朝的一些政權(quán)都對(duì)刑罰制度進(jìn)行了改革，其中北周的刑罰改革最為重要。北周汲取前代刑罰和刑罰理論，并進(jìn)行改革創(chuàng)新，確立了以杖刑、鞭刑、徒刑、流刑、死刑為主刑的五刑制度。北周五刑具有結(jié)構(gòu)合理、等差均勻、輕重適度、內(nèi)容完備等特點(diǎn)，是隋唐五刑制度的底本，也是封建制五刑的雛形，其影響甚至遠(yuǎn)及明清。加強(qiáng)對(duì)北周五刑制度的研究。不僅有益于厘清封建五刑制度的形成過(guò)程，對(duì)進(jìn)一步認(rèn)識(shí)整個(gè)中國(guó)古代刑罰制度及其演變也有重要意義。然而，囿于對(duì)北周刑律的傳統(tǒng)認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)，學(xué)界對(duì)作為北周刑律重要內(nèi)容的五刑制度的研究極為薄弱。鑒于此，本文擬對(duì)北周五刑制度的創(chuàng)新、特點(diǎn)、影響及其淵源等做初步的探討。

一、北周五刑制度的創(chuàng)新

北周武帝保定三年（563）二月，“初頒新律”，謂之《大律》?！洞舐伞芬?guī)定了北周的五刑制度，其不僅內(nèi)容豐富，而且有較多的改革創(chuàng)新。由于《隋書(shū)·刑法志》記載的凌亂，及為下文分析的便利，在此先對(duì)北周五刑制度的內(nèi)容作一梳理。

（一）北周五刑制度的內(nèi)容

北周五刑制度主要包括五刑的種類、加減、贖免、執(zhí)行等方面內(nèi)容。

1.五刑的種類

據(jù)《隋書(shū)·刑法志》載，北周《大律》規(guī)定的五刑種類為杖刑、鞭刑、徒刑、流刑、死刑，其具體內(nèi)容及等差為：

“杖刑五，自十至五十?！闭刃谭治宓龋赫?0、杖20、杖30、杖40、杖50。

“鞭刑五，自六十至于百。”鞭刑分五等：鞭60、鞭70、鞭80、鞭90、鞭100。

“徒刑五，徒一年者，鞭六十、笞十;徒二年者，鞭七十、笞二十;徒三年者，鞭八十、笞三十;徒四年者，鞭九十、笞四十;徒五年者，鞭一百、笞五十。”徒刑分為五等：徒一年、鞭60、笞10，徒二年、鞭70、笞20，徒三年、鞭80、笞30，徒四年、鞭90、笞40，徒五年、鞭100、笞50。

“流刑五，流衛(wèi)服，去皇畿二千五百里者，鞭一百，笞六十;流要服，去皇畿三千里者，鞭一百，笞七十;流荒服，去皇畿三千五百里者，鞭一百，笞八十;流鎮(zhèn)服，去皇畿四千里者，鞭一百，笞九十;流蕃服，去皇畿四千五百里者，鞭一百，笞一百?！绷餍谭譃槲宓龋阂跃┏菫槠瘘c(diǎn)，從距離京城2500里至4500里，分為衛(wèi)服、要服、荒服、鎮(zhèn)服、蕃服五等，每等500里為差，并且分別附加鞭、笞刑，即：流衛(wèi)服距京城2500里、鞭100、笞60，流要服距京城3000里、鞭100、笞70，流荒服距京城3500里、鞭100、笞80，流鎮(zhèn)服距京城4000里、鞭100、笞90，流蕃服距京城4500里、鞭100、笞100。流刑五等，罪犯均須在流放地服勞服六年。

“死刑五，一日磬，二日絞，三日斬，四日梟，五日裂”。死刑分五等，按輕重依次為：磬、絞、斬、梟（首）、（車(chē)）裂。

五刑的種類是北周五刑制度的核心內(nèi)容。

2.五刑的加減

從上述內(nèi)容看，北周“五刑之屬各有五，合二十五等”。在此基礎(chǔ)上，《大律》對(duì)五刑二十五等的加減做了規(guī)定：“杖十以上，當(dāng)加者上就次，數(shù)滿乃坐。當(dāng)減者，死罪流蕃服，蕃服已下俱至徒五年。五年以下，各以一等為差。”其意為：自杖十至死刑車(chē)裂共二十五等，依律文規(guī)定應(yīng)加重刑罰的，依次加重。若律文規(guī)定以多少日、多少匹、多少人、多少次等為加重刑罰的條件，必須達(dá)到各該數(shù)額才加重處罰。依律文應(yīng)當(dāng)減輕處罰的，五等死刑均減為流蕃服，蕃服及其以下的五等流刑均減為徒五年。五年以下則一小等一小等地減，如徒五年減一等為徒四年，徒四年減一等為徒三年，下同，一直到杖十。易言之，《大律》規(guī)定的刑罰加減原則是不同的，刑之加重是加小等，即一小等一小等地加。而刑之減輕則死刑、流刑減大等，即五等死刑作為一等，減一等處罰均減至流蕃服，五等流刑作為一等，減一等處罰均減至徒五年，五年以下減刑才減小等?！洞舐伞逢P(guān)于五刑加減的規(guī)定，不僅使刑罰加減的表述簡(jiǎn)明扼要，其死刑、流刑減大等的規(guī)定，又體現(xiàn)了輕刑的精神。

3.五刑的贖免

《大律》規(guī)定，五刑二十五等都可以金、絹贖免，沒(méi)有犯罪性質(zhì)、犯罪主體身份的限制，其標(biāo)準(zhǔn)為：“其贖杖刑五，金一兩至五兩。贖鞭刑五，金六兩至十兩。贖徒刑五，一年金十二兩，二年十五兩，三年一斤二兩，四年一斤五兩，五年一斤八兩。贖流刑，一斤十二兩，俱役六年，不以遠(yuǎn)近為差等。贖死罪，金二斤?！瓚?yīng)贖金者，鞭杖十，收中絹一匹。徒流者，依限歲收絹十二匹。死罪者一百匹。”其意為：贖杖刑10至50五等，贖金自1兩至5兩，每等以一兩為差;贖鞭刑60至100五等，贖金自6兩至10兩，每等仍以一兩為差;贖徒刑一年至五年五等，贖金為12兩、15兩、18兩、21兩、24兩（當(dāng)時(shí)一斤為16兩制），每等以三兩為差;贖流刑五等，贖金均為一斤12兩，即28兩，不以流放距離遠(yuǎn)近來(lái)計(jì)流刑的內(nèi)部等級(jí)區(qū)分贖金的等差;贖死刑五等，贖金均為二斤，即32兩，與流刑一樣，亦不以死刑的內(nèi)部等級(jí)來(lái)區(qū)分贖金的等差。

如果以絹納贖，其收取標(biāo)準(zhǔn)為：鞭、杖刑每十下收中絹一匹，其中杖刑收1至5匹，鞭刑收6至10匹;徒、流刑則按服刑年限，每年收12匹，再加上附加的鞭杖刑，其中徒刑五等分別收中絹19匹、33匹、47匹、61匹、75匹。流刑五等均服刑六年，均收絹72匹，加上鞭杖，則五等流刑分別收中絹88匹、89匹、90匹、91匹、92匹;死刑五等收中絹均為100匹。

為防止繳納贖金或中絹的拖延，《大律》還明確了各等刑罰贖金繳納的期限：“其贖刑，死罪五旬，流罪四旬，徒罪三旬，鞭罪二旬，杖罪一句。限外不輸者，歸于法。貧者請(qǐng)而免之?！奔蹿H死罪、流罪、徒罪、鞭罪、杖罪的時(shí)間依次為50日、40日、30日、20日、10日，超出該法定期限而不繳納者，則執(zhí)行判決確定的刑罰。家貧無(wú)力繳納贖金，在法定期限內(nèi)提出申請(qǐng)，可以免繳贖金。

4.五刑的執(zhí)行

《大律》規(guī)定，如果判決后罪犯未按期限以金、絹納贖，或申請(qǐng)免繳贖金，則按判決內(nèi)容執(zhí)行，其中執(zhí)行鞭、笞刑時(shí)，“鞭者以一百為限，加笞者，合二百止。應(yīng)加鞭笞者，皆先笞后鞭”;執(zhí)行徒刑時(shí)，對(duì)“徒輸作者，皆任其所能而役使之”，即根據(jù)罪犯的技藝及能力強(qiáng)制其從事相應(yīng)的勞役;執(zhí)行死刑時(shí)，“書(shū)其姓名及其罪于拳，而殺于市”，即以棄市的方式公開(kāi)執(zhí)行。但“皇族與有爵者隱獄”，即貴族不公開(kāi)處死。

（二）北周五刑制度的創(chuàng)新

與前代及同時(shí)期北齊的刑罰制度相比，北周五刑制度有許多改革創(chuàng)新之處，主要有：

1.廢除髡刑

髡刑在周朝即已出現(xiàn)，如《周禮-秋官-掌戮》載：“髡者使守積?！薄墩f(shuō)文》曰：“髡，剃發(fā)也。”髡人之發(fā)，因與《孝經(jīng)》所倡導(dǎo)的“身體發(fā)膚，受之父母，不敢毀傷，孝之始也”觀念有違，故而成為刑罰之一種。秦漢以后，髡常作為恥辱刑與徒刑或流刑結(jié)合使用，如秦有髡鉗城旦春（無(wú)期徒刑），漢有髡鉗城旦舂（五歲刑），曹魏有釱右趾髡鉗城旦春加笞二百（五歲刑）、鐵左趾髡鉗城旦舂加笞二百（五歲刑）、髡鉗城旦舂加笞一百（五歲刑）、髡鉗城旦舂（五歲刑），兩晉及南朝都有髡鉗五歲刑加笞二百（五歲刑）。北魏、北齊則將髡刑與流刑結(jié)合，如北魏神龜年間，駙馬都尉劉輝因與張容妃、陳慧猛二女私通，毆打蘭陵公主并傷及胎兒，皇帝下詔：“容妃、慧猛恕死，髡鞭付宮?！北饼R流刑為：“謂論犯可死，原情可降，鞭笞各一百，髡之，投之邊裔，以為兵卒。”對(duì)流刑罪犯仍附加髡刑。至北周時(shí)，徒、流刑中不再附加髡刑，實(shí)際是將髡刑予以廢除。沈家本經(jīng)過(guò)考證后指出：“至北周以后，并無(wú)髡之名，蓋亦廢之矣?！?/p>

從《晉書(shū)·刑法志》中劉頌“諸重罪亡者，髡過(guò)三寸則重髡之”的說(shuō)法看，髡刑是持續(xù)的、終身的，其給罪犯帶來(lái)的恥辱感等精神痛苦也是持續(xù)的、終身的，因而是懲罰力度較強(qiáng)的刑罰。北周廢除髡刑，是刑罰的重要進(jìn)步。

2.首次將“徒刑”刑名列于律典

徒刑起源于周朝的“圜土”“嘉石”制度，戰(zhàn)國(guó)至秦漢成為主刑，但不稱“徒刑”，而稱隸臣妾、城旦舂、鬼薪白粲、司寇、罰作、復(fù)作等。曹魏將徒刑稱作髡刑、完刑、作刑，兩晉及宋齊將徒刑稱作“髡刑”，梁朝將徒刑稱作“耐罪”。北魏中前期及北齊則將徒刑稱作“刑”或“耐罪”。北魏后期已出現(xiàn)“徒刑”刑名，如《魏書(shū)-孝莊紀(jì)》載：“（建義二年）夏四月癸未，遷肅祖文穆皇帝及文穆皇后神主于太廟，內(nèi)外百僚普泛加一級(jí)。曲赦畿內(nèi)，死罪至流人減一等，徒刑以下悉免。”但“徒刑”刑名只見(jiàn)于詔令，而未列于律典之“刑名”篇，不為正刑。至北周時(shí)才將“徒刑”刑名規(guī)定于律典之“刑名”篇，“徒刑”正式列名于正刑。沈家本指出：“北周之徒刑即舊日之年刑也，改名為徒，實(shí)自周始。”實(shí)指“徒刑”刑名列于律典“刑名”篇，成為正刑。

3.流刑制度化

流刑雖古已有之，但一般以唐律規(guī)定的流刑為典型?！短坡墒枳h·名例》“流刑三”條規(guī)定：“流刑三：二千里、二千五百里、三千里?！薄胺噶鲬?yīng)配”條規(guī)定：“諸犯流應(yīng)配者，三流俱役一年（注：本條稱加役流者，流三千里，役三年。役滿及會(huì)赦免役者，即于配處從戶口例）。妻妾從之。父祖子孫欲隨者，聽(tīng)之。”從該兩條內(nèi)容看，典型的唐朝流刑制度包含四項(xiàng)要素：道里之差、強(qiáng)制勞役、終身遠(yuǎn)逐、妻妾跟隨，其中最主要的是道里之差和強(qiáng)制勞役，終身遠(yuǎn)逐和妻妾跟隨則是選擇性的，因?yàn)樵谔瞥泻笃诜胖鸬钠谙抻兴兓?，妻妾跟隨也不再要求。從上文內(nèi)容看，北周的流刑已具有流刑制度四項(xiàng)要素中最主要的兩項(xiàng)，即道里之差和強(qiáng)制勞役，其中強(qiáng)制勞役期限與放逐期限重合，均為六年。而流刑制度的四項(xiàng)要素在北周以前甚至在較《大律》晚出的《北齊律》中均不具備，比如北魏、北齊的流刑均不分等級(jí)，無(wú)道里之差，罪犯所服為兵役而非勞役。因而北周最早使流刑制度化（有關(guān)流刑制度及變化，請(qǐng)參詳下文）。流刑制度化對(duì)北周五刑制度的形成至關(guān)重要，也為宮刑、刖刑的徹底廢除創(chuàng)造了條件。

4.首次將封建制五刑由輕至重排序

秦漢時(shí)期，因未形成五刑體系，其各刑種的排序不詳。曹魏“更依古義制為五刑”，但曹魏及其后的兩晉、南朝和北魏、北齊的五刑都按由重至輕排序，只有北周首次將五刑按杖刑、鞭刑、徒刑、流刑、死刑由輕至重的順序排列，五刑的排序?qū)π塘P加減的規(guī)定有重要意義。

此外，首次詳細(xì)規(guī)定五刑的加減及贖物的繳納期限，也是北周五刑制度的創(chuàng)新。由于廢除了髡刑，并有較多的創(chuàng)新，北周五刑制度堪稱當(dāng)時(shí)最先進(jìn)的刑罰制度。

二、北周五刑制度的特點(diǎn)

與以前各朝代及同時(shí)代的北齊相比，北周的五刑制度具有鮮明的特點(diǎn)，主要有：

（一）律典中“罪”“刑”概念清晰

北周以前的律典，對(duì)刑罰或稱“刑”，或稱“罪”，特別是在徒刑上，“刑”和“罪”經(jīng)?；煜磺澹热缌郝煞Q“刑二歲以上為耐罪，言各隨伎能而任使之也”，“各隨伎能而任使之”實(shí)際上是徒刑，既是徒刑，怎么又叫耐罪？北魏徒刑稱“刑罪”，如《魏書(shū)·刑罰志》載，孝文帝太和五年（481）制定的律典，“凡八百三十二章，門(mén)房之誅十有六，大辟之罪二百三十五，刑三百七十七?！边@里的“刑”即為“刑罪”，指的是徒刑。比北周《大律》晚出的《北齊律》仍是如此，其所確立的五刑是：“一曰死，二曰流刑，三曰刑罪（即耐罪也），四日鞭，五曰杖?！倍敝堋洞舐伞反_立的五刑是：一曰杖刑，二曰鞭刑，三曰徒刑，四曰流刑，五曰死刑?！白铩焙汀靶獭备拍钜雅腥粌煞帧?/p>

（二）更符合“五刑”刑罰傳統(tǒng)

中國(guó)古代在刑法上有一很特別的現(xiàn)象，即刑罰體系中的主刑都是五種，如夏、商、周時(shí)期刑罰中的主刑都是五種：墨、劓、臏、宮、大辟;作為封建刑罰體系典型的隋、唐刑罰中的主刑也是五種：笞、杖、徒、流、死。其實(shí)，“五刑”在很早的時(shí)候就已成為一個(gè)法律概念，如《尚書(shū)·舜典》曰：“流宥五刑”“五刑有服”?！渡袝?shū)·皋陶謨》曰：“天討有罪，五刑五用?！毕纳讨軙r(shí)，“五刑”形成傳統(tǒng)。那么，“五刑”后面的法理依據(jù)是什么？是中國(guó)古代的“五行”相克的哲學(xué)理論?！栋谆⑼āの逍獭穼?duì)此有專門(mén)解釋：“刑所以五者，何？法五行也。大辟，法水之滅火;宮者，法土之壅水;臏者，法金之克木;劓者，法木之穿土;墨者，法火之勝金?！?/p>

秦漢時(shí)期，刑罰制度未遵循“五刑”傳統(tǒng)，東漢王充論及漢朝刑罰時(shí)曾指出：“今律無(wú)五刑之文。”但到曹魏時(shí)，“更依古義制為五刑：其死刑有三，髡刑有四，完刑、作刑各三，贖刑十一，罰金六，雜抵罪七，凡三十七?！表n國(guó)磐認(rèn)為曹魏以“死、髡、完、作、贖為五刑”。倪正茂認(rèn)為曹魏“七等刑罰中的髡刑、完刑與作刑并在一起就是徒刑”“死刑、徒刑、贖刑、罰金、雜抵罪為魏之五刑”。兩晉及南北朝各政權(quán)盡管刑罰略有差異，其主刑均為五種，但其中唯有北周五刑，不僅刑種為五種，且每一刑種的內(nèi)部等級(jí)亦為五等，五刑共二十五等，堪稱“雙重”五刑。

“五刑”法理作為刑罰傳統(tǒng)，在中國(guó)古代影響很大，不僅夏商周及魏至清各主要朝代的主刑基本都為五種，有時(shí)刑罰的改革亦直接與該傳統(tǒng)有關(guān)。唐初曾以斷右趾為貸死之刑，太宗欲改斷右趾刑，受到諫議大夫王珪、陳叔達(dá)等大臣的反對(duì)。后蜀王法曹參軍裴弘獻(xiàn)與宰相房玄齡等提出：“古者五刑，刖居其一。及肉刑廢，制為死、流、徒、杖、笞，以備五刑。今復(fù)設(shè)刖足，是為六刑”，主張廢除刖足，即斷右趾刑。這次則未受到任何反對(duì)。經(jīng)“與八座定議奏聞，于是又除斷趾法，改為加役流三千里，居作二年”，斷右趾刑被改為加役流。有學(xué)者指出：“僅僅用六刑不合于五刑的意見(jiàn)，便使太宗同意廢除斷趾法，而將其改為加役流，這樣的理由遠(yuǎn)比魏晉反對(duì)復(fù)肉刑之人的立論省力得多?！北敝艿摹半p重”五刑體系，更符合“五刑”法理，更能體現(xiàn)中國(guó)古代的刑罰傳統(tǒng)。

（三）結(jié)構(gòu)合理，等差均勻

在夏商周時(shí)期，其刑罰體系包括墨、劓、臏、宮、大辟五種主刑，結(jié)構(gòu)基本合理，五種刑罰依次加重的幅度也較為均衡，等差均勻。戰(zhàn)國(guó)及秦朝在保留奴隸制五刑的同時(shí)又發(fā)展了徒刑等刑種，刑罰的結(jié)構(gòu)及等差出現(xiàn)紊亂。漢文帝、景帝的刑制改革，雖然在法律上廢除了“斷肢體，刻肌膚，終身不息”的四種肉刑即墨、劓、臏、宮，但改制后的刑罰體系中主刑只有死刑、徒刑和笞刑，死刑分腰斬、梟首、棄市三等，徒刑自一歲至五歲分為五等，笞刑僅100、200兩等，刑罰種類偏少，一種刑罰內(nèi)部分等亦偏少，結(jié)構(gòu)不合理，各刑種之間的加重幅度也不均勻，如五歲刑的上面就是死刑，加重幅度太大，故漢代的刑罰體系有較大的缺陷，東漢末年至劉宋兩百余年間多次恢復(fù)肉刑之議，即與此有關(guān)。曹魏雖然形成“五刑”體系，但其中某些刑種是否適合作主刑仍有問(wèn)題，如贖刑、雜抵罪，是對(duì)貴族官僚等特殊身份犯罪者減輕處罰的代用刑，不適用于全體罪犯，其結(jié)構(gòu)仍不合理。經(jīng)過(guò)兩晉及其以后宋、齊、梁、陳和北魏幾百年的發(fā)展，五刑的結(jié)構(gòu)雖有所變化，但漢初形成的刑罰不合理的等差則無(wú)實(shí)質(zhì)的改觀，較北周五刑晚出的北齊五刑，其五刑的等差也不均勻。據(jù)《隋書(shū)·刑法志》載，北齊五刑為死、流、刑、鞭、杖，其中死分囅、梟首、斬、絞四等;流則“鞭笞各一百，髡之，投于邊裔，以為兵卒，未有道里之差”，即將罪犯流放至邊疆地區(qū)為兵卒，與秦漢時(shí)期謫戍無(wú)異，且無(wú)等級(jí)的區(qū)分和道里之限;其（徒）刑稱“刑罪，即耐罪也”，刑期自五年至一年共五等，分別附加笞刑80、60、40、20、10，雖形成等差，但不均勻;其鞭五等之?dāng)?shù)分別是100、80、60、50，40;杖刑分30、20、10三等。故北齊的五刑結(jié)構(gòu)合理，但流刑無(wú)道里之差，即內(nèi)部不分等級(jí)，尚未形成流刑制度;鞭刑等差也不均勻;而杖刑只有三等，內(nèi)部分等偏少，五刑制度不夠完備。

北周的杖、鞭、徒、流、死五刑，杖刑五等，自10至50;鞭刑五等，自60至100;徒刑五等，自一年至五年，分別附加鞭刑自60至100，附加笞刑自10至50;流刑五等，流衛(wèi)服、要服、荒服、鎮(zhèn)服、蕃服，以京城為起點(diǎn)，自2500里至4500里，以500里為等差，并附加鞭刑100，笞刑自60至100;死刑五等，磬、絞、斬、梟、裂，其中磬為秘密吊死，既可留得全尸，又可保全死者及家族臉面，其刑最輕;絞為勒死，可留得全尸，但須公開(kāi)執(zhí)行，有傷死者及家族臉面，較磬刑為重;斬則身首異處，又系公開(kāi)執(zhí)行，既不能留得全尸，又有傷死者及家族臉面，較絞刑為重;梟首既身首異處，又系公開(kāi)執(zhí)行，并須懸首多時(shí)，不能留得全尸，更有傷死者及家族臉面，較斬刑為重;裂即車(chē)裂，極為殘酷，也系公開(kāi)執(zhí)行，既不能留得全尸，又有傷死者及家族臉面，其刑最重。由此可見(jiàn)，北周五刑的懲罰力度依次加重，結(jié)構(gòu)合理，各刑種內(nèi)部區(qū)分等級(jí)，每等等差完全相同。故與前代及同時(shí)期的北齊相比，北周五刑制度結(jié)構(gòu)最為合理，各刑種內(nèi)部等差最為均勻。

（四）內(nèi)容完備，輕重適中

如上文所述，北周五刑制度不僅規(guī)定了五刑的種類及其內(nèi)部等差，還規(guī)定了五刑的加減、贖免、執(zhí)行等，內(nèi)容豐富而完備。

北周五刑制度在司法中的執(zhí)行情況，史料記載極少，對(duì)其輕重程度也未見(jiàn)時(shí)人及后人的評(píng)價(jià)，但我們可以其刑罰內(nèi)容與后世刑罰及其變化加以比較和分析，得出相應(yīng)的結(jié)論。

清代律學(xué)家薛允升在《唐明律合編》中褒稱唐律“得古今之平”，意指唐代刑罰在中國(guó)古代最為寬大。與唐代刑罰相比，北周的刑罰略顯殘酷，這主要表現(xiàn)在流刑和死刑上。北周流刑自距皇畿2500里至4500里分為五等，距離很遠(yuǎn)，且服勞役六年，附加鞭、笞刑。而唐律將流刑分2000里、2500里、3000里三等，服勞役時(shí)間均為一年，無(wú)鞭、笞附加刑;唐律中亦無(wú)北周五刑中的梟首、車(chē)裂酷刑。

唐朝的五刑制度在古代最為寬大，理論上得到好評(píng)，卻因懲罰力度不足，不敷現(xiàn)實(shí)之用。如作為降死一等重刑地位的流刑，雖分2000里、2500里、3000里三等，但在流配地服役僅一年，期滿即于當(dāng)?shù)馗郊Ｋ紊褡跁r(shí)大臣曾布對(duì)此做過(guò)評(píng)說(shuō)：“大辟之次，處以流刑，……不惟非先王流宥之意，而又失輕重之差。古者鄉(xiāng)田同井，人皆安土重遷。流之遠(yuǎn)方，無(wú)所資給，徒隸困辱，以致終身。近世之民，輕去鄉(xiāng)井，轉(zhuǎn)徙四方，固不為患，而居作一年，即聽(tīng)附籍比于古亦輕矣?！蓖叫痰姆蹠r(shí)間尚在一年以上，多至三年，隨著“安土重遷”觀念的淡化，流刑的懲罰力度甚至還不如徒刑。故唐朝及其以后，流刑的變化最大，懲罰力度不斷加重。

唐朝前期流刑即有變化，唐高宗時(shí)對(duì)犯重罪的官員適用“長(zhǎng)流”刑，流放至嶺南、黔中、蜀中等邊遠(yuǎn)、瘴癘地區(qū)，終身不許回原籍。如《太平廣記》載：“唐趙公長(zhǎng)孫無(wú)忌奏別敕長(zhǎng)流，以為永例。后趙公犯事，敕長(zhǎng)流嶺南，至死不復(fù)回?！毙跁r(shí)天寶九年（750）規(guī)定：“選人冒名接腳，實(shí)紊紀(jì)綱，比雖提防，未全折中。如有此色，量決六十，長(zhǎng)流嶺南惡處?！薄伴L(zhǎng)流”刑適用于普通罪犯。

五代時(shí)期，出現(xiàn)刺配刑，即將重罪減等的罪犯刺面后流配邊遠(yuǎn)地區(qū)服重役，如后晉天福三年（938）左街使韓延嗣為百姓李延暉沖撞而將后者毆打致死，后被判“徒二年半，刺面配華州發(fā)運(yùn)務(wù)收管”。宋朝將五代刺配刑進(jìn)一步發(fā)展，“既杖其脊，又配其人，且刺其面”，取代流刑而成為降死一等的重刑。對(duì)刺配刑的殘酷性，宋代張方平有一說(shuō)明：“刺配之條比前代絕重，前代加役流即不加杖，又役滿即放，或會(huì)赦即免。今刺配者，先具徒、流、杖之刑，而更黥刺，服役終身，其配遠(yuǎn)惡州軍者，無(wú)復(fù)地里之限。”至明代，又出現(xiàn)充軍刑，即將犯重罪減死一等者發(fā)往邊疆軍事機(jī)關(guān)衛(wèi)、所服役或屯種，其距離最遠(yuǎn)的極邊、煙瘴均在4000里以外。關(guān)于充軍刑的殘醋性，《明史·刑法志一》稱：“（充）軍有終身，有永遠(yuǎn)。永遠(yuǎn)者，罰及子孫，皆以實(shí)犯死罪減等者充之?！撜咧^既為減死罪一等，而法反加于刀鋸之上，如革除所遣謫，至國(guó)亡，戍籍猶有存者，刑莫慘于此矣。”

清代又有發(fā)遣刑，即將重罪減死的犯人發(fā)往新疆、黑龍江、吉林或各省駐防軍營(yíng)為奴。發(fā)遣刑較充軍刑和流刑為重，取代流刑成為降死一等的重刑。

唐律中雖無(wú)梟首、車(chē)裂酷刑，但中唐以后，梟、裂等酷刑在懲治謀反、謀叛等重罪時(shí)皆復(fù)用之，如甘露之變后，宦官仇士良等將宰相王涯等“腰斬”“梟首”。至唐末，“車(chē)裂”刑亦復(fù)用之，如昭宗天事占二年（905）十一月，“癸丑，守司空兼門(mén)下侍郎、同平章事柳璨貶登州刺史，太常卿張廷范貶萊州司戶。甲寅，斬璨于上東門(mén)外，車(chē)裂張廷范于都市。”五代以后至清末，司法中大量適用更為殘酷的、俗稱“千刀萬(wàn)剮”的死刑執(zhí)行方法——“凌遲”。凌遲，“其法乃寸而磔之，必至體無(wú)完臠，然后為之割其勢(shì)，女則幽其閉，剖其腹，出其臟腑以畢其命。仍為支分節(jié)解，菹其骨肉而后已。”乃中國(guó)古代最殘酷的死刑執(zhí)行方法。

與唐以后之刑罰相比，北周流刑流配距離自2500里至4500里，服勞役時(shí)間六年，并附加鞭、笞刑，其懲罰力度較唐代流刑為強(qiáng)，但不如宋之刺配、明之充軍、清之發(fā)遣，輕重處于唐代與宋、明、清之間。北周五刑中的梟首、車(chē)裂酷刑，較唐代的最重刑絞、斬為重，遠(yuǎn)不如五代以后的凌遲殘酷，亦處在唐與宋、明、清之間。綜上，可以得出結(jié)論：北周五刑輕重適中。

三、北周五刑制度的影響

北周五刑制度對(duì)北周的影響因史料闕如難以分析，但其對(duì)后世的影響卻軌跡明顯。北周五刑對(duì)后世的影響主要表現(xiàn)在以下幾方面：

（一）五刑的種類

北周以后的隋朝所確立的五刑為：“一日死刑，二日流刑，三日徒刑，四日杖刑，五日笞刑?！敝环Q“刑”而不再稱“罪”，其藍(lán)本顯然是北周五刑而非北齊五刑。與北周五刑相比，隋朝廢除鞭刑，增加笞刑，其他不變。笞刑五等，數(shù)量自10至50;杖刑五等，數(shù)量自60至100。雖然在刑種上與北周有所不同，但從數(shù)量來(lái)看，應(yīng)是受北周杖刑、鞭刑數(shù)量的影響，而與北齊無(wú)關(guān)。

隋朝的流刑較北周略有變化。隋朝流刑分三等：流1000里、1500里、2000里，并分別居作二年、二年半、三年。雖然與北周流刑不盡相同，但隋以前只有北周流刑有“道里之差”，五等流刑均服役六年，故隋朝流刑的等級(jí)及服役年限只可能是在北周流刑的基礎(chǔ)上進(jìn)行的調(diào)整，而非對(duì)北齊流刑的繼承。

唐朝五刑種類與隋朝相同，但排列順序是笞刑、杖刑、徒刑、流刑、死刑，流刑的距離及服役時(shí)間亦有區(qū)別。唐朝常流分為2000里、2500里、3000里三等，均居作一年。唐朝五刑與北周五刑有更多相似之處。唐以后各朝代之五刑種類基本與唐朝相同。

（二）五刑的排列順序

在封建制時(shí)期，自曹魏形成五刑制度后，歷代的主刑基本都是五種，但排列順序不同。為便于讀者比較，現(xiàn)將曹魏至清朝的五刑種類及排序列表如下：

從上表可以看出，北周五刑最早按由輕至重順序排列，并影響后世唐、宋、金、元、明、清等朝代。

五刑的排列順序，其意義主要有兩方面：一是反映各刑種的輕重，最接近死刑的刑種肯定是重刑，離死刑遠(yuǎn)的刑種，則是輕刑。二是律文有刑等加減規(guī)定的，則五刑的排序應(yīng)當(dāng)是由輕至重，否則表述上不符合邏輯。第一個(gè)問(wèn)題較好理解，下面對(duì)第二個(gè)問(wèn)題做進(jìn)一步說(shuō)明。

唐律規(guī)定，罪犯犯某罪，有加重或減輕情節(jié)的則在基本刑基礎(chǔ)上加重或減輕處罰，其表述如《擅興律》規(guī)定：“諸大集校閱而違期不到者，杖一百，三日加一等;主帥犯者，加二等。即差發(fā)從行而違期者，各減一等。”意即有皇帝親臨的大規(guī)模軍事檢閱而官兵違期不到的，其基本刑是杖100，每超過(guò)三日，加一等，即超過(guò)三日徒一年，超過(guò)六日徒一年半，以此類推。若是主帥違期不到，在基本刑杖100的基礎(chǔ)上，每超過(guò)三日加二等，即超過(guò)三日徒一年半，超過(guò)六日徒二年半，以此類推。若因執(zhí)行上級(jí)命令而違期不到的，在基本刑杖100的基礎(chǔ)上減一等處罰，即杖90。

唐律上述規(guī)定的前提是，其五刑由輕至重依次排列，相互銜接，前一個(gè)刑種內(nèi)部等級(jí)的最高級(jí)與后一個(gè)刑種內(nèi)部等級(jí)的最低級(jí)銜接。具體而言，第一個(gè)刑種笞刑自10至50為五等，第二個(gè)刑種杖刑自60至100為五等，第三個(gè)刑種徒刑自一年至三年為五等，第四個(gè)刑種流刑自2000里至3000里三等，第五個(gè)刑種死刑分絞、斬兩等;那么，杖60就是笞50的上一刑等，徒一年則是杖100的上一刑等，流2000里則是徒三年的上一刑等，絞刑是流3000里的上一刑等，五刑的內(nèi)部刑等依次排列相加，共為20等。罪犯犯某罪，先規(guī)定基本刑，有加重或減輕情節(jié)的，則在基本刑的基礎(chǔ)上通過(guò)加減刑等來(lái)表述，非常簡(jiǎn)明扼要。但五刑各等相加，必須是五刑由輕至重排列，若是由重至輕，用加減刑等來(lái)表述則不符合邏輯。

（三）流、徒刑加杖

隋朝及其以后不少朝代的流、徒刑都附加杖刑，如：隋朝的流刑附加杖刑：“流刑三，有一千里、千五百里、二千里，……近流加杖一百，一等加三十?！?/p>

唐律中徒、流刑沒(méi)有附加刑，但中唐以后流刑開(kāi)始附加杖刑，如憲宗“元和六年九月，富平縣人梁悅，為父殺仇人秦果，投縣請(qǐng)罪。敕：復(fù)仇殺人，固有彝典。以其申冤請(qǐng)罪，視死如歸，自詣公門(mén)，發(fā)于天性。志在徇節(jié)本無(wú)求生之心，寧失不經(jīng)，特從減死之法。宜決一百，配流循州”。

金朝徒刑開(kāi)始附加杖刑：“徒刑七：一年，贖銅四十斤，決杖六十，加杖一百二十;一年半，贖銅六十斤，決杖六十，加杖一百四十;二年，贖銅八十斤，決杖七十，加杖一百八十;二年半，贖銅一百斤，決杖七十，加杖一百八十;三年，贖銅一百二十斤，決杖八十，加杖二百;四年，贖銅一百六十斤，決杖九十，加杖二百;五年，贖銅一百八十斤，決杖一百，加杖二百?！?/p>

元朝也規(guī)定徒刑附加杖刑：“一年，杖六十七;一年半，杖七十七;二年，杖八十七;二年半，杖九十七;三年，杖一百七?！?/p>

明清兩代的流、徒刑均附加杖刑。明朝的規(guī)定為：“流刑三：二千里杖一百，二千五百里杖一百，三千里杖一百?！薄巴叫涛澹阂荒暾攘?，一年半杖七十，二年杖八十，二年半杖九十，三年杖一百?！鼻宄?、徒刑加杖的規(guī)定與明朝完全相同。

隋朝以后的流、徒刑附加杖刑，應(yīng)是北朝徒、流刑附加鞭、笞刑的傳承。但北朝的北魏、北周、北齊的流、徒刑均附加鞭笞刑，只有北周是按照等級(jí)有規(guī)則地附加的，且與后世流、徒刑附加杖刑的數(shù)量有相同之處，說(shuō)是受北周流刑、徒刑附加鞭、笞刑的影響更為妥切些。

（四）五刑的加減

北周關(guān)于五刑加減的規(guī)定對(duì)后世唐、宋、明、清都有重要影響。

《唐律疏議·名例律》對(duì)五刑的加減作了詳細(xì)規(guī)定：“諸稱‘加，就重次;稱‘減者，就輕次。惟二死、三流，各同為一減。加者，數(shù)滿乃坐，又不得加至于死;本條加入死者，依本條（注：加入絞者，不加至斬）。其罪止有半年徒，若應(yīng)加杖者，杖一百;應(yīng)減者，以杖九十為次?！甭晌暮笾枳h則對(duì)律文及注文作了詳細(xì)解釋，并舉例加以說(shuō)明。

唐以前的律典中，北周、北齊對(duì)刑之加減都有規(guī)定，如《北齊律》的規(guī)定是：“當(dāng)加者上就次，當(dāng)減者下就次?！北敝堋洞舐伞返囊?guī)定是：“杖十以上，當(dāng)加者上就次，數(shù)滿乃坐。當(dāng)減者，死罪流蕃服，蕃服已下俱至徒五年。五年以下，各以一等為差?！毕啾戎?，《大律》的規(guī)定更為細(xì)致、明確，且與唐律的規(guī)定相近，可見(jiàn)唐律關(guān)于五刑加減的規(guī)定，是對(duì)北周的繼承。

宋朝基本法典《宋刑統(tǒng)》沿用《唐律疏議》的律文和疏議，對(duì)唐律中五刑加減的規(guī)定也全面繼承。明、清律《名例》“加減罪例”條的規(guī)定與唐、宋律基本相同，只是明、清律無(wú)疏議，但用小注對(duì)律文進(jìn)行了解釋。北周五刑制度中五刑加減對(duì)后世的影響最為直接和深遠(yuǎn)。

（五）流配期限

流配期限指被處流刑者在流放地服役及居留的期限。北魏、北齊的流刑都是犯者終身遠(yuǎn)逐，不得返鄉(xiāng)。北周流刑是犯者在流放地服役六年，六年后能否返鄉(xiāng)沒(méi)有限制。從隋文帝頒行《開(kāi)皇律》的詔書(shū)“流役六年，改為五載”的內(nèi)容看，隋朝流刑犯服滿勞役后，最多再居留五年即可返鄉(xiāng)，這一期限自六年改成，而流配期限六年，在隋以前只有北周流刑是此期限，可見(jiàn)隋朝流配期限系受北周流刑的影響。

《唐律疏議-名例》規(guī)定：“諸犯流應(yīng)配者，三流俱役一年（注：本條稱加役流者，流三千里，役三年。役滿及會(huì)赦免役者，即于配處從戶口例）。妻妾從之。父祖子孫欲隨者，聽(tīng)之。移鄉(xiāng)人家口，亦準(zhǔn)此。若流、移人身喪，家口雖經(jīng)附籍，三年內(nèi)愿還者，放還。即造畜蠱毒家口，不在聽(tīng)還之例?！睆奶坡傻囊?guī)定看，唐朝流刑犯者是終身不得還鄉(xiāng)，這與北齊的流刑相似。

但中唐以后，流刑犯者服刑一定期限后可以返鄉(xiāng)。憲宗元和八年（813），經(jīng)刑部侍郎王瑤奏準(zhǔn)：“自今流人準(zhǔn)格例滿日六年后，并許放還。所冀抵法者，足以悛懲，滿歲者，絕其愁怨?！鄙蚣冶揪痛酥赋觯骸皳?jù)此所稱，格例六年放還，是已不用役滿從戶口例之律?！庇纱丝芍?，至憲宗時(shí)，流刑犯者終身遠(yuǎn)逐的規(guī)定不再執(zhí)行，服滿勞役后六年即可返鄉(xiāng)，不再是終身遠(yuǎn)逐，這與北周流刑相同。

（六）繳納贖物的期限

北周五刑制度規(guī)定的繳納贖物期限的規(guī)定對(duì)唐朝也有影響?！短坡墒枳h·斷獄律》“輸備贖沒(méi)人物違限”條：“諸應(yīng)輸、備、贖、沒(méi)人之物，及欠負(fù)應(yīng)征，違限不送者，一日笞四十，五日加一等，罪止杖一百?！薄笆枳h”引《獄官令》：“贖死刑，八十日;流，六十日;徒，五十日;杖，四十日;笞，三十日?！彪m具體內(nèi)容與北周《大律》有所不同，但唐以前規(guī)定五刑贖免期限的只有北周，可見(jiàn)該規(guī)定系在北周五刑制度的基礎(chǔ)上改進(jìn)而來(lái)。

從上述內(nèi)容看，北周五刑制度對(duì)唐朝的影響巨大。唐朝刑罰在五刑的種類、五刑的排列順序、五刑的加減、贖物繳納期限、流配期限、流刑加杖等方面都深受北周五刑制度的影響，故北周五刑制度實(shí)為唐朝刑罰制度的底本。封建制五刑以唐朝五刑制度為典型，故北周五刑制度即為封建制五刑的雛形。

四、北周五刑制度的淵源

北周五刑制度內(nèi)容完備，特色鮮明，且對(duì)后世有較大的影響，該制度是怎樣形成的？其淵源如何？細(xì)梳史料，可以看出北周五刑制度的內(nèi)容來(lái)源于北魏刑罰、蕭梁刑罰及周朝的法律，具體而言，系在繼承北魏刑罰制度的基礎(chǔ)上，汲取了蕭梁刑罰的部分內(nèi)容，在以《周禮》為藍(lán)本的政治法律制度改革中，又汲取了周朝法律的部分內(nèi)容，然后進(jìn)行細(xì)化、創(chuàng)新，并在“五刑”法理的指導(dǎo)下進(jìn)行整合而成。

（一）繼承北魏的刑罰制度

秦漢以后，歷代封建王朝都進(jìn)行了律學(xué)研究和刑罰改革，刑罰制度不斷進(jìn)步，至北魏已形成以死、流、（徒）刑、鞭、杖為主刑的五刑制度。北周由北魏、西魏演變而來(lái)，北周繼承了它們的刑罰制度，較為明顯的是，在五刑的種類、概念和死刑的執(zhí)行方法上均沿用北魏刑罰的內(nèi)容。

北魏的五刑為死、流、刑、鞭、杖，北魏中后期流和徒已經(jīng)開(kāi)始使用“流刑”“徒刑”概念，北周五刑制度繼承了北魏五刑種類及其概念。北魏世祖時(shí)崔浩定律令，“分大辟為二科：死斬，死人絞。大逆不道腰斬，誅其同籍，年十四以下腐刑，女子沒(méi)縣官。害其親者囅之。為蠱毒者，男女皆斬，而焚其家。巫蠱者，負(fù)羖羊抱犬沉諸淵”。確定死刑的執(zhí)行方法為斬、絞、腰斬、囅、沉淵五種。高祖定律，“除群行剽劫首謀門(mén)誅，律重者梟首”，增加了梟首。北周繼承了北魏的絞、斬、梟首、囅四種死刑執(zhí)行方法。

（二）汲取蕭梁刑罰的部分內(nèi)容

在繼承北魏刑罰制度的同時(shí)，北周還汲取蕭梁刑罰的部分內(nèi)容，主要有：

1.徒刑的勞役原則

徒刑在秦朝成為主刑，其執(zhí)行方式和勞役的內(nèi)容在刑等上有表現(xiàn)，如城旦舂、鬼薪白粲、司寇、候，但勞役期限不詳。漢文帝時(shí)確認(rèn)徒刑期限：髡鉗城旦春為五歲刑，完城旦春為四歲刑，鬼薪白粲為三歲刑，司寇為二歲刑，罰作為一歲刑。魏晉以后則以服勞役時(shí)間為等級(jí)，如髡鉗五歲刑、四歲刑、三歲刑、二歲刑、一歲刑，對(duì)勞役的內(nèi)容則未作說(shuō)明。北周對(duì)徒刑所服勞役做了原則性規(guī)定，即“徒輸作者，皆任其所能而役使之”。此原則性規(guī)定系從梁律中汲取。梁律規(guī)定：“刑二歲以上為耐罪，言各隨伎能而任使之也。”如上文所述，耐罪實(shí)即徒刑，梁朝和北周關(guān)于徒刑服役的規(guī)定在表述上略有差異，但實(shí)質(zhì)相同，可以看出后者系對(duì)前者的繼承。

2.刑罰加減之法

關(guān)于刑罰加減的規(guī)定，北周以前只有梁律中有。梁律規(guī)定，刑罰由死刑、髡鉗五歲刑笞二百、四歲刑、三歲刑、二歲刑、贖死罪、贖髡鉗五歲刑笞二百、贖四歲刑、贖三歲刑、贖二歲刑、罰金十二兩、罰金八兩、罰金四兩、罰金二兩、罰金一兩構(gòu)成十五等之差，再由一歲刑、半歲刑、百日刑、鞭杖200、鞭杖100、鞭杖50、鞭杖30、鞭杖20、鞭杖10構(gòu)成九等之差，又由免官加杖督100、免官、奪勞百日杖督100、杖督100、杖督50、杖督30、杖督20、杖督10構(gòu)成八等之差，共計(jì)三十二等，并規(guī)定：“論加者上就次，當(dāng)減者下就次?！北敝芗訙p刑罰的規(guī)定為：“杖十以上，當(dāng)加者上就次，數(shù)滿乃坐。當(dāng)減者，死罪流蕃服，蕃服已下俱至徒五年。五年以下，各以一等為差?！迸c梁朝有區(qū)別，但也有相同部分，如“論加者上就次”與“當(dāng)加者上就次”，可以看出兩者的淵源關(guān)系，只不過(guò)北周的規(guī)定更加詳細(xì)和寬大。

3.徒刑贖免時(shí)絹的收取標(biāo)準(zhǔn)

蕭梁時(shí)徒刑可納絹贖免，其規(guī)定如“有髡鉗五歲刑笞二百，收贖絹男子六十匹;又有四歲刑，男子四十八匹;又有三歲刑，男子三十六匹;又有二歲刑，男子二十四匹”。對(duì)徒刑納贖的一般標(biāo)準(zhǔn)是每月一匹，一年十二匹。北周五刑收贖是金、絹并用，對(duì)絹的收取標(biāo)準(zhǔn)是“應(yīng)贖金者，鞭杖十，收中絹一匹。流、徒者，依限歲收絹十二匹”。這與梁律完全相同。由此可見(jiàn)，北周對(duì)徒刑納絹收贖中絹的收取標(biāo)準(zhǔn)系汲取自梁律，并將該標(biāo)準(zhǔn)擴(kuò)大到流刑。

（三）汲取周朝法律的部分內(nèi)容

周文帝宇文泰控制西魏政權(quán)后，“以漢魏官繁，思革前弊”，遂以《周禮》為藍(lán)本進(jìn)行官制改革。史載：“大統(tǒng)中，乃命蘇綽、盧辯依周制改創(chuàng)其事，尋亦置六卿官?！薄埃ㄎ汗У郏┤甏赫露〕?，初行《周禮》，建六官?！迸c此同時(shí)，宇文泰于西魏大統(tǒng)元年（535）“命有司斟酌今古通變，可以益時(shí)者，為二十四條之制，奏之。七年，又下十二條制”。大統(tǒng)十年（544），又“命尚書(shū)蘇綽，總?cè)鶙l，更損益為五卷，班于天下”，稱作《大統(tǒng)式》。其后又由廷尉卿趙肅、司憲大夫拓跋迪等撰定法律，于武帝保定三年（563）完成《大律》。

宇文氏在西魏和北周以《周禮》為藍(lán)本進(jìn)行的政治體制改革僅涉及中央官制，在地方仍沿用魏晉以來(lái)的體制，有些不倫不類。在此背景下制定的《大律》亦有模仿《周禮》的痕跡，受到后世譏評(píng)，如陳寅恪說(shuō)“北周刑律，強(qiáng)摹《周禮》，非驢非馬”。但筆者以為這一改革并非一無(wú)是處，相反，由于模仿《周禮》而對(duì)西周典章制度的研究對(duì)北周五刑制度的確立有積極意義，北周五刑制度中某些內(nèi)容實(shí)際上是從西周相關(guān)制度中汲取的，如：

1.刑罰由輕至重的排序

中國(guó)古代刑罰分為奴隸制五刑和封建制五刑，其五刑的排序有二種：一是由重至輕，一是由輕至重。奴隸制時(shí)期，夏朝五刑系由重至輕排序，如《左傳-昭公元年》載：“夏刑則大辟二百，臏辟三百，宮辟五百，墨、劓各千。”而周朝五刑則由輕至重排序，如《周禮·秋官·大司寇》載：“司刑掌五刑之法，以麗萬(wàn)民之罪，墨罪五百，劓罪五百，宮罪五百，刖罪五百，殺罪五百?！薄渡袝?shū)·呂刑》載：“墨罰之屬千，劓罰之屬千，剕罰之屬五百，宮罰之屬三百，大辟之罰，其罪二百。五刑之屬三千?！狈饨ㄖ茣r(shí)期，曹魏開(kāi)始確立五刑制度，但自曹魏起直至北魏五刑的排序皆由重至輕，至北周才首次將五刑由輕至重排序。北周對(duì)五刑由輕至重排序，應(yīng)當(dāng)是其模仿《周禮》的改革中對(duì)周朝刑罰制度的合理因素的汲取。

2.死刑中“磬”的執(zhí)行方法

磬，是周朝的一種死刑執(zhí)行方法，《禮記·文王世子》曰：“公族其有死罪則磬于甸人。”鄭玄注：“懸縊殺之曰磬。”皇氏云：“如懸樂(lè)器之磬也。”磬即縊殺，俗稱吊死，吊死之狀“如懸樂(lè)器之磬也”，故稱。周朝公族等貴族犯死罪，由官吏甸氏將其縊殺。磬在秦漢以后的法律中無(wú)規(guī)定，至北周又成為死刑執(zhí)行方法之一，應(yīng)是在模仿《周禮》的改革中對(duì)周朝刑罰的汲取。

3.流刑中的“道里之差”

雖然在南北朝時(shí)期流刑已經(jīng)成為主刑，但流刑制度最重要的因素“道里之差”在北周才確定，流刑因此制度化。北周將流刑分作衛(wèi)服、要服、荒服、鎮(zhèn)服、番服五等，以距皇畿遠(yuǎn)近為標(biāo)準(zhǔn)，依次為2500里、3000里、3500里、4000里、4500里，此“道里之差”系從《周禮》“九服”制度中汲取。

周朝以王畿為核心，以方五百里為標(biāo)準(zhǔn)將邦國(guó)分作侯服、甸服、男服、采服、衛(wèi)服、蠻服、夷服、鎮(zhèn)服、藩服九等，自衛(wèi)服至藩服，距離王畿依次為2500里、3000里、3500里、4000里、4500里。北周流刑五等也是去皇畿五百里為標(biāo)準(zhǔn)劃分等級(jí)，“五流”的距離與《周禮》“九服”中的后五服完全相同，甚至名稱有幾個(gè)都是相同的，如距離皇畿2500里的都是“衛(wèi)服”，4000里的都是“鎮(zhèn)服”，4500里的都是“藩服”。不同的是距皇畿3000里的，《周禮》稱作“蠻服”，北周作“要服”;距離3500里的，《周禮》稱作“夷服”，北周作“荒服”。之所以做這種改變，有學(xué)者認(rèn)為，北周將《周禮》的“蠻服”“夷服”改作“要服”“荒服”，或許是北周君主宇文氏源自塞外胡種，故諱言蠻夷之故。

北魏雖已形成死、流、（徒）刑、鞭、杖五刑體系，但有些刑種內(nèi)部分等很不規(guī)則，比如其鞭刑只有50、100兩等，杖刑也只有30、50、100三等;流刑“無(wú)道里之差”，并附加髡刑;徒刑未規(guī)定服勞役的內(nèi)容等。北周在繼承和汲取北魏、蕭梁刑罰及周朝法律中的相關(guān)內(nèi)容后，廢除了髡刑，將流刑制度化，調(diào)整五刑排序，規(guī)定五刑贖免贖物繳納期限，對(duì)五刑的加減加以細(xì)化，并在漢魏以來(lái)的“五刑”法理的指導(dǎo)下，對(duì)五刑內(nèi)部等級(jí)進(jìn)行調(diào)整和增補(bǔ)，最終形成結(jié)構(gòu)合理、等差均勻、內(nèi)容完備、輕重適中的五刑二十五等的刑罰制度。

五、結(jié)語(yǔ)

在前代刑罰制度的基礎(chǔ)上，北周進(jìn)行了廢除髡刑、列“徒刑”刑名于律典、調(diào)整五刑排序、細(xì)化五刑加減規(guī)則、規(guī)定贖物繳納期限等改革和創(chuàng)新，最終確立的以杖刑、鞭刑、徒刑、流刑、死刑為主刑的刑罰制度，具有“刑”“罪”概念清晰，更加符合“五刑”法理，結(jié)構(gòu)合理，等差均勻，內(nèi)容完備，輕重適中等特點(diǎn)。其在五刑種類、五刑的排序、五刑的加減、徒流刑附鞭杖、流刑等級(jí)和時(shí)限、贖物繳納期限等方面對(duì)后世都有重要影響，其中對(duì)典型的封建制五刑——唐朝五刑制度的影響直接而巨大，故北周五刑制度堪稱是封建五刑制度的雛形，封建制五刑在北周基本確立。其影響還遠(yuǎn)及宋、明、清等朝代。

北周五刑制度系在繼承北魏以死、流、（徒）刑、鞭、杖為主刑的刑罰制度的基礎(chǔ)上，汲取了蕭梁刑罰的部分內(nèi)容，在以《周禮》為藍(lán)本的政治法律制度改革中，又汲取了周朝法制的部分內(nèi)容，然后進(jìn)行細(xì)化、創(chuàng)新，并在“五刑”法理的指導(dǎo)下進(jìn)行整合而成。

后世對(duì)北周刑律及北周五刑制度的評(píng)價(jià)較低，如陳寅恪指出：“北周刑律，強(qiáng)摹《周禮》，非驢非馬?！标惪?qiáng)則認(rèn)為：“北周訂《大律》時(shí)，高齊仍在，故國(guó)土狹小，并不存在把人犯流‘去皇畿四千五百里者的條件，修律者不過(guò)是模仿《周禮》而強(qiáng)將流刑分等罷了?！睆谋疚牡膬?nèi)容看，北周在模仿《周禮》進(jìn)行政治和法制改革中，汲取了周朝禮與刑中的合理成分，最終使流刑制度化，并使五刑排序更加合理，故兩位學(xué)者關(guān)于北周刑律和流刑的評(píng)價(jià)值得商榷。