越南礦產(chǎn)領域的法律環(huán)境及投資法律建議

【摘 要】 本文從越南投資礦產(chǎn)領域的基本法律環(huán)境入手，分析了越南現(xiàn)有的一般法律體系和中越經(jīng)貿(mào)協(xié)議體系。介紹了越南投資礦產(chǎn)相關法律和政策內(nèi)容，包含投資法、礦產(chǎn)法、企業(yè)法。分析了現(xiàn)有政策下投資越南礦產(chǎn)領域的利弊，并就投資可能涉及到的法律風險進行簡單提示。剖析了越南現(xiàn)有法律對投資礦產(chǎn)項目的便利之處和不足之處。最后從作好投資可行性研究、充分考慮投資成本、避免單一礦產(chǎn)開采或簡單加工項目、審批手續(xù)由越南當?shù)睾献鞣睫k理等四方面法律建議。

【關鍵詞】 越南；投資法；礦產(chǎn)法；國民待遇

越南礦產(chǎn)資源豐富，近年來，中國投資者紛紛赴越南投資，以期利用自身的技術以及資金優(yōu)勢，開發(fā)越南豐富的礦產(chǎn)資源，以獲得較好的投資回報。特別是越南是中國“一帶一路”戰(zhàn)略的重要節(jié)點國家，中國企業(yè)“走出去”投資越南市場，與越南謀求社會經(jīng)濟發(fā)展的需要高度契合，投資越南礦產(chǎn)領域的熱潮或?qū)⒏記坝俊５秋L險無處不在，尤其是跨國投資，會面臨比國內(nèi)投資更多的風險?？鐕顿Y，尤其是涉及礦產(chǎn)這一特殊領域，使得中國企業(yè)赴越投資礦產(chǎn)面臨更復雜的風險。由于越南革新開放時間較短，社會經(jīng)濟還處于發(fā)展時期，中國企業(yè)到越南投資會面臨諸多風險。[1]投資法律環(huán)境主要是指一個國家或地區(qū)針對外來投資商貿(mào)活動所制定的有關法律規(guī)范、政策和采取的相關措施，是投資成功極其重要的一環(huán)，也是保障投資者利益的關鍵。[2]本文就越南投資礦產(chǎn)領域的法律環(huán)境進行分析，剖析在現(xiàn)有法律、政策下的利弊，并就投資可能涉及到法律風險進行簡單提示。

一、越南基本法律環(huán)境

1、一般法律體系

越南作為社會主義國家，其法律體系是以憲法為核心，包括法律、行政法規(guī)以及地方性法規(guī)，涉及民法、訴法法、行政法、刑法等法律部門。越南的法律體系相對完善，主要法律法規(guī)包括《民法》《刑法》《合同法》《勞動法》《投資法》等實體法，也包括《民事訴訟法》等程序法。

越南對外商投資持歡迎的態(tài)度，外商可以通過外商獨資或是合營等方式，投資除涉及到國家安全以及人民財產(chǎn)生命安全等之外的所有行業(yè)或領域。越南為了吸引外資，也在不斷完善外資方面的法律法規(guī)，并且搭建配套的爭議解決機構(gòu)，如商業(yè)法庭以及國際性仲裁機構(gòu)。

2、中越經(jīng)貿(mào)協(xié)議體系

中越兩國開展雙邊經(jīng)貿(mào)合作有著地緣之便、歷史之緣的優(yōu)勢。自1991年中越兩國關系正常化后，雙方經(jīng)貿(mào)合作關系得到快速的恢復與發(fā)展，簽訂了一系列的雙邊協(xié)議，以保障兩國間的經(jīng)貿(mào)合作。目前中、越兩國簽署的重要雙邊協(xié)議主要有：《貿(mào)易協(xié)定》《經(jīng)濟合作協(xié)定》《關于鼓勵和相互保護投資協(xié)定》《關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》等。

二、投資越南礦產(chǎn)的法律、政策相關內(nèi)容

投產(chǎn)越南礦產(chǎn)領域，主要涉及到的越南法律法規(guī)包括《越南投資法》及其實施細則、《越南礦產(chǎn)法》及其實施細則、《越南企業(yè)法》以及《越南營業(yè)稅法》《越南資源稅法》等法規(guī)，以及計劃投資部發(fā)布的《關于指導外國在越南投資活動的通知》等多項政策。

1、投資法

越南為吸引外資，于1987年制定了第一部外資法，即《外國在越南投資法》。此后為了適應國際經(jīng)濟形勢的變化以及滿足國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的需要，越南對該投資法進行了多次修改。2006年，為滿足加入WTO的要求，越南對該投資法進行第六次修訂，并形成了內(nèi)外資統(tǒng)一的《越南投資法》，同時頒布了《關于越南投資法實施細則的決定》，以及廢止了《外國在越南投資法》《鼓勵國內(nèi)投資法》等法律。越南在新《越南投資法》的基礎上，于2011年最近一次進行了修訂。

與此前的投資法相比，新的《越南投資法》主要特點在于：（1）對外國投資者實行國民待遇，平等對待國內(nèi)外各種投資商。如，原一些外國投資者不得涉足的投資領域也被放開，如礦產(chǎn)領域等。（2）擴大了外商投資的自主權(quán)。外國投資者可以自主選擇投資領域、投資方式、投資期限、投資地點以及投資規(guī)模等等。（3）下放了審批權(quán)限。

2、礦產(chǎn)法

《越南礦產(chǎn)法》主要規(guī)定礦產(chǎn)資源保護、礦產(chǎn)資源管理的內(nèi)容和職責、礦產(chǎn)勘察和開采等具體程序。越南于2015年對1996年礦產(chǎn)法進行重新修訂。新修訂的礦產(chǎn)法對礦產(chǎn)勘察和開采活動的審批權(quán)限，進行了一定程度的下放，由越南國家資源環(huán)境部（MNRE）負責全國的礦產(chǎn)調(diào)查、勘探、開采許可證的審批以及發(fā)放。但省人民委員會有權(quán)對普通建筑材料礦產(chǎn)的調(diào)查、勘探、開采和加工許可證等進行發(fā)放，以及有權(quán)發(fā)放個人采礦許可證等。

3、企業(yè)法

與新《越南投資法》一樣，為滿足加入WTO的需要，對內(nèi)外資同等對待，越南于2005年對《越南企業(yè)法》也進行了修訂，同時廢止了原《外國在越南投資法》《國營企業(yè)法》等。

與此前的企業(yè)法相比，新的《越南企業(yè)法》主要特點在于：（1）對外商投資企業(yè)實行國民待遇。（2）擴大了海外投資者的自主權(quán)，如，投資者可以自行選擇營業(yè)方式是采用有限責任公司、股份公司、兩合公司還是無限公司。

4、其它

除了上述法律，與投資礦產(chǎn)領域相關法律還包括《會計法》《企業(yè)所得稅法》《統(tǒng)計法》等等。

三、越南現(xiàn)有法律對投資礦產(chǎn)項目的便利之處

1、與投資有關的法律體系較完善

如前述，越南黨和政府非常重視吸引外資的工作，逐步重視新經(jīng)濟體制的立法工作，先后頒布了一系列的法律規(guī)章制度，完善法律體系。越南政府多次對外國投資法修改，建立對內(nèi)外資統(tǒng)一對待的良好投資環(huán)境和秩序，以吸引外商投資。中國投資者赴越投資礦產(chǎn)的法律環(huán)境相對有序。

2、放松了對外國投資者的一些限制

越南政府新頒發(fā)的一新法律法規(guī)，其中尤其以《越南投資法》及其實施細則為代表，進一步放松了對外資的管制，以吸引外資。如，《越南投資法》較《外國在越南投資法》，取消了對外國投資者的一些限制，如取消了外資使用地面、水面、海面應繳納租金之規(guī)定等。新法還新增了外國投資者在投資方式選擇、具體投資操作中的一些權(quán)利，如：增加了外國投資者享有投資經(jīng)營自主權(quán)；增加了外國投資者可以并購、購回公司，等等。上述法律規(guī)定的變化，對外資管制的放松，給中國投資者赴越投資提供了相對輕松的投資法律環(huán)境，賦予更多投資自主權(quán)，并可以減少一些投資成本。

3、簡化了投資審批手續(xù)，投資政策透明

越南不斷修訂法律規(guī)定，確保中國投資者赴越礦產(chǎn)投資能享有透明的政策和簡化的審批手續(xù)。以投資礦產(chǎn)的勘察和開采項目為例，主要的審批程序有投資、礦產(chǎn)兩方面，具體如下：（1）取得投資許可。《越南投資法》第50條、《越南投資法實施細則》第6條的規(guī)定，“首次在越南投資的外國投資者，應有投資項目，并在國家投資管理機構(gòu)辦理投資登記以及審查，取得投資證書。投資證書同時也是經(jīng)營登記證書”。即首次赴越投資者，應當辦理審批手續(xù)，取得投資證書。（2）取得礦產(chǎn)方面許可證。在從事具體礦產(chǎn)勘察、開發(fā)等工作時，還應按照《越南礦產(chǎn)法》的規(guī)定，辦理礦產(chǎn)考察、勘察、開采等許可證，在取得相應許可證后，方可開展礦業(yè)活動。

4、保護投資者利益

《越南投資法》等法律加大了對投資者利益的保護。如明確規(guī)定：依法保護投資者的知識產(chǎn)權(quán)，并確保其知識產(chǎn)權(quán)使用、轉(zhuǎn)讓時的合法利益。保證投資者的投資資金、合法財產(chǎn)不被國有化；如確系出于對國防安全和國家利益考慮的原因，國家對投資者的財產(chǎn)予以征收、征用時，應當按照征收、征用時的市場價對投資者進行支付及賠償。

四、越南現(xiàn)有法律對投資礦產(chǎn)項目的不足之處

1、法律、政策的不確定性

法律、政策的不確定性是投資越南礦產(chǎn)項目中面臨的基本障礙。雖近幾年，越南政府越來越重視投資相關的立法工作，但是越南的法律體系龐雜，法律政策存在一定穩(wěn)定性，在一定程度上會讓投資者的信心受損。如，《越南礦產(chǎn)法》允許政府出于對國家的國防安全或公共利益等考慮，宣布正在開采的礦區(qū)為禁止采礦區(qū)，或是暫時禁止采礦。同時，該法還規(guī)定政府有權(quán)在任何規(guī)定的時間內(nèi)，宣布允許出口和限制出口的礦產(chǎn)表，即便是已經(jīng)投入開采并且用于出口的項目也無一例外。由于政府的干預權(quán)過大，政策的可預見性不強，也將影響到中國投資者在進入越南礦產(chǎn)領域時的信心。

2、礦產(chǎn)投資項目屬于限制投資領域

《越南投資法》第29條的規(guī)定，“自然資源的考察、尋找、勘探、開采、生態(tài)環(huán)境”屬于限制投資領域，并且《越南投資法實施細則》C附錄《限制投資產(chǎn)業(yè)項投清單》第3條也明確將“礦產(chǎn)之開采及加工”劃分為限制投資項目。

由于礦產(chǎn)勘探及開采屬于限制投資領域，中國投資者在進行具體投資時，可能會受到越南政府的一些限制，遭遇到審批上的障礙。

3、投資審批手續(xù)繁瑣，審批單位的權(quán)限模糊

《越南投資法》進一步簡化了審批手續(xù)，但是現(xiàn)有的審批手續(xù)仍然繁瑣，審批程序復雜。各審批手續(xù)之間的關系和審批單位之間的權(quán)限規(guī)定比較模糊。例如，按照《越南投資法》需辦理投資許可證，按照《企業(yè)法》，需辦理營業(yè)登記，雖然《越南投資法》規(guī)定投資證書同時也是經(jīng)營登記證書，但是投資許可證頒發(fā)機關和企業(yè)經(jīng)營登記機關之間的具體權(quán)限沒有清晰劃分。由于受理審批礦產(chǎn)開采許可的機關與受理審批投資許可的機關并非同一機關。在實際中，兩者申請的時間也不一致，難以做到礦產(chǎn)開采（勘探）許可證可以與投資許可證一起頒發(fā)。各機關的權(quán)限不同，審批程序不同，為報批項目操作增加了難度。這是赴越投資應當注意的問題。

4、禁止原礦出口

如前所述，《越南礦產(chǎn)法》規(guī)定政府有權(quán)在任何規(guī)定的時間內(nèi)，宣布允許出口和限制出口的礦產(chǎn)表。此外，越南“限制煤炭出口”、“禁止原礦出口”的政策提高了礦產(chǎn)出口的門檻，并且以后可能會更高。因此，單一礦產(chǎn)開采或是簡單加工項目存在較大的政策風險。

5、要求投資者增加基礎設施投入，投資成本提高

根據(jù)《越南礦產(chǎn)法》，增加了許多對礦產(chǎn)開采方的義務規(guī)定。如規(guī)定獲準從事礦產(chǎn)活動的組織和個人，有責任對從事礦產(chǎn)活動的各種基礎設施進行改造、升級、修繕，保護當?shù)赝恋睾铜h(huán)境。應當優(yōu)先雇傭當?shù)貏诠ぃ堑V產(chǎn)法等法律規(guī)定中并未約定投資者可就這些行為獲得補償。例如，通過減稅、減少地租或其他鼓勵的方式。這些規(guī)定在一定程度上增加了中國投資者在投資礦產(chǎn)項目上的成本。

五、對投資越南礦產(chǎn)項目的法律建議

1、作好投資可行性研究

中國投資者擬赴越投資礦產(chǎn)項目，應先組織項目、專業(yè)人員對越南的礦業(yè)市場、礦業(yè)法律環(huán)境等做充分的書面以及實地調(diào)研。有必要時，可以與越南當?shù)芈蓭熓聞账戎薪闄C構(gòu)進行充分溝通，科學分析，權(quán)衡利弊，制定出一套完整的投資計劃，為項目的實施提供基礎與準則。

2、充分考慮投資成本

通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)投資法律、政策以及市場環(huán)境上的一些障礙，中國投資者應做好充分準備，及時克服困難。對于由于法律、政策規(guī)定而增加的一些項目成本，如前所述的“增加基礎設施投入”等項目成本，應當做到充分考慮，適當?shù)恼{(diào)整成本。

3、避免單一礦產(chǎn)開采或簡單加工項目

鑒于越南政府禁止出口原礦的政策，單一礦產(chǎn)開采或簡單加工項目存在較大的政策風險，因此，要針對政策限制，避免開單一礦產(chǎn)開采所面臨的風險以正確的經(jīng)營戰(zhàn)略去開辟和占領礦產(chǎn)市場。

4、審批手續(xù)由越南當?shù)睾献鞣睫k理

鑒于申請投資許可證、礦產(chǎn)勘探許可證、礦產(chǎn)開采許可證方面的手續(xù)繁瑣，為避免由于申請不到礦山開采許可證等情況而無法正常生產(chǎn)的負面情況的發(fā)生。如果有當?shù)睾献鞣降脑挘瑧敵浞掷闷湓侥袭數(shù)刭Y源，即約定由越南當?shù)睾献鞣睫k理一切與投資項目相關的報批手續(xù)。

總體而言，越南投資法律制度相對完善，投資越南礦產(chǎn)領域的法律環(huán)境相對寬松。但中國企業(yè)赴越投資時，還應做好法律環(huán)境的相關研究，了解相關法律制度，充分考慮利弊因素，防范和控制投資風險。

【注 釋】

[1] 王書華.越南投資法律制度研究[D].昆明理工大學，2010.

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[4] 黎忠堅.越南新礦產(chǎn)資源法對中國企業(yè)投資的影響研究[D].中國石油大學（北京），2011.

【作者簡介】

黃慧娜，民商法學碩士，中國機械進出口（集團）有限公司風控法律部總經(jīng)理助理.