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    論涉外收養(yǎng)的法律適用

    2019-09-10 06:46:01畢少瑋李欣宇
    青年生活 2019年29期
    關(guān)鍵詞:法律適用

    畢少瑋 李欣宇

    摘要:由于文化傳統(tǒng)、歷史風(fēng)俗、宗教信仰、法律政策、社會(huì)制度、歷史淵源、倫理觀念、價(jià)值取向等諸多因素的影響。各國(guó)在收養(yǎng)方面的規(guī)定都是地域色彩濃郁,因此存在種種有待解決的法律沖突,這也影響了涉外收養(yǎng)制度的發(fā)展。我國(guó)已有關(guān)于涉外收養(yǎng)的較完備的國(guó)內(nèi)立法,并且加入涉外收養(yǎng)的國(guó)際公約,但是關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用仍有欠缺之處。本文從我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用的法律沖突及現(xiàn)狀,分析出其存在的不足之處,從而提出關(guān)于完善涉外收養(yǎng)法律適用的建議。

    關(guān)鍵詞:涉外收養(yǎng);法律適用;法律沖突

    一、收養(yǎng)的法律基本問題

    (一)收養(yǎng)的內(nèi)涵

    收養(yǎng)屬于親屬制度的一種,根據(jù)相關(guān)法律條文的解釋,收養(yǎng)是通過法律程序創(chuàng)設(shè)父母子女關(guān)系的一種制度,收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間并沒有血緣關(guān)系,而是由法律賦予的一種親子關(guān)系,法理上稱為擬制血親。英語中對(duì)收養(yǎng)的表述為“adoption”,有選擇他人自己家中作為親屬的意思。無論是中文還是英文中對(duì)收養(yǎng)的含義的解釋,都體現(xiàn)出一種成人本位,并沒有將兒童置于收養(yǎng)概念的中心。

    (二)涉外收養(yǎng)的內(nèi)涵

    收養(yǎng)包括涉外收養(yǎng)和國(guó)內(nèi)收養(yǎng),隨著社會(huì)的發(fā)展,人們的活動(dòng)的范圍頁逐漸擴(kuò)大,各國(guó)間的交流日益頻繁,在這樣的社會(huì)背景下,收養(yǎng)關(guān)系開始跨越國(guó)界和地區(qū),即形成了涉外收養(yǎng)關(guān)系。

    涉外收養(yǎng)也稱為跨國(guó)收養(yǎng)或是國(guó)際收養(yǎng),即含有涉外因素的收養(yǎng),它不同于國(guó)內(nèi)收養(yǎng),國(guó)內(nèi)收養(yǎng)主要是收養(yǎng)人于被收養(yǎng)人屬于同一個(gè)國(guó)家并且收養(yǎng)行為是在其共同的國(guó)家內(nèi)進(jìn)行的收養(yǎng),不含任何涉外因素。

    二、涉外收養(yǎng)的法律沖突和適用的原則

    (一)涉外收養(yǎng)的法律沖突

    由于各國(guó)規(guī)定不一,產(chǎn)生的法律沖突表現(xiàn)為涉外收養(yǎng)的成立條件的法律沖突,記憶在涉外收養(yǎng)的效力方面和解除方面的法律沖突。首先,從成立要件來說,包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件,實(shí)質(zhì)要件是指收養(yǎng)關(guān)系雙方年齡、身份記憶意思表示等實(shí)質(zhì)內(nèi)容,而形式要件是指登記、公證等程序內(nèi)容。其次,涉外收養(yǎng)的法律效力實(shí)質(zhì)成立收養(yǎng)關(guān)系對(duì)于關(guān)系雙方是否有所影響。再次,涉外收養(yǎng)的解除關(guān)系指收養(yǎng)關(guān)系的解除對(duì)于雙方的影響如何。

    (二)涉外收養(yǎng)法律適用原則

    在涉外收養(yǎng)的準(zhǔn)據(jù)法定位中涉外收養(yǎng)法律適用的原則意義重大。其中包括兒童利益原則、統(tǒng)一原則、分割制原則、最密切聯(lián)系原則等。

    三、我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用的現(xiàn)狀及不足

    (一)我國(guó)涉外收養(yǎng)法制度適用的現(xiàn)狀

    1.立法上從無到有。早期我國(guó)民法對(duì)涉外收養(yǎng)的法律適用沒有規(guī)定,在法律適用上一度出現(xiàn)了空白。上個(gè)世紀(jì)九十年代制定的收養(yǎng)法自己中規(guī)定了外國(guó)人獲得其所在國(guó)同意后,可以根據(jù)中國(guó)收養(yǎng)法在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)子女。在外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女實(shí)施辦法中也做了相關(guān)規(guī)定。以上的收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法都主張重疊適用中國(guó)法和收養(yǎng)人屬人法。因此,中國(guó)關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用有了規(guī)定。中國(guó)關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用最新立法時(shí)2011年生效的涉外民事關(guān)系法律適用法,該法對(duì)涉外收養(yǎng)作了詳細(xì)的規(guī)定。

    2.法律適用從單一到更加靈活。收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法把涉外收養(yǎng)關(guān)系看作一個(gè)整體,規(guī)定涉外收養(yǎng)關(guān)系適用中國(guó)法及收養(yǎng)人的屬人法。涉外民事關(guān)系法律適用法運(yùn)用分割的辦法,把收養(yǎng)關(guān)系分為三個(gè)方面,分別規(guī)定了不同的法的選擇方法。

    3.法律適用范圍和連結(jié)點(diǎn)表述從模糊到明確。收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法就適用范圍表述模糊。收養(yǎng)法規(guī)定的時(shí)外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女,該規(guī)定是僅僅指外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)中國(guó)兒童還是也可以收養(yǎng)外國(guó)兒童,不可得知。實(shí)施辦法規(guī)定的是外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)中國(guó)公民的子女適用該辦法,由此可見并不包括在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)外國(guó)兒童。

    (二)我國(guó)涉外收養(yǎng)法制度適用的不足

    盡管我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用制度有所完善,但是我國(guó)的國(guó)內(nèi)立法仍有不足。以下是其不足方面:

    我國(guó)涉外收養(yǎng)模式的單向化。我國(guó)《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》第21條規(guī)定外國(guó)人可以在中國(guó)收養(yǎng)子女??芍谖覈?guó)只適用于單向的涉外收養(yǎng)的情況,而忽視了也存在雙向的涉外收養(yǎng)。

    四、對(duì)我國(guó)涉外法律制度完善的建議

    (一) 完善雙向涉外收養(yǎng)模式。我國(guó)應(yīng)增加中國(guó)人收養(yǎng)外國(guó)兒童的相關(guān)規(guī)定,完善相關(guān)的法律適用,具體參照已有的法律適用模式,以最大的保護(hù)兒童利益為基本原則,多方面的保障收養(yǎng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的各項(xiàng)權(quán)益。(12)

    (二)簡(jiǎn)化收養(yǎng)程序。對(duì)涉外收養(yǎng)程序的簡(jiǎn)化并不是減弱對(duì)涉外收養(yǎng)的監(jiān)管,而是將u必要的程序精簡(jiǎn),例如:被收養(yǎng)兒童資格的審查、先簽訂委托收養(yǎng)協(xié)議再簽訂收養(yǎng)協(xié)議等,從而更高效地推進(jìn)涉外收養(yǎng)程序的進(jìn)行。

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