刑事訴訟中專家輔助人制度的解析與完善

張文芳

（山東大學(xué) 法學(xué)院， 山東 青島 266237）

引言

近年來伴隨著科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，刑事案件種類愈加趨于多樣化和專門化，刑事案件所涉的大量科學(xué)性、專門性問題對(duì)法官和控辯雙方提出了更高的要求。《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑事訴訟法》）第一百九十七條規(guī)定：“公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以申請(qǐng)法庭通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見提出意見?！痹摋l款賦予了訴訟兩造在涉及專門性問題時(shí)得以申請(qǐng)“具有專業(yè)知識(shí)的人”出庭對(duì)鑒定人出具的鑒定意見“提出意見”的權(quán)利。由是觀之，“專家輔助人”這一角色在立法上被正式引入法庭。此項(xiàng)制度的誕生，賦予了被追訴人及其代理人對(duì)于鑒定人所提出的鑒定意見的質(zhì)證能力，同時(shí)在“具有專業(yè)知識(shí)的人”的協(xié)助下，法官得以在一定程度上實(shí)現(xiàn)對(duì)鑒定意見的實(shí)質(zhì)審查。質(zhì)言之，專家輔助人制度的設(shè)立，有效保障了控辯方對(duì)質(zhì)權(quán)的行使，對(duì)于提高法庭對(duì)抗程度，推進(jìn)刑事庭審實(shí)質(zhì)化有著至關(guān)重要的價(jià)值。

然而該項(xiàng)條款的規(guī)定籠統(tǒng)且模糊，專家輔助人制度在司法實(shí)踐中的應(yīng)用仍存在著諸多問題亟待厘清：何為“有專門知識(shí)的人”？專家輔助人在司法實(shí)踐中應(yīng)如何定位？其發(fā)表的意見是何屬性？這一新興制度如何與原有的鑒定人制度更好的銜接？專家輔助人制度的設(shè)立立基于我國特殊的司法實(shí)踐背景，既有別于肇端自英美法系傳統(tǒng)的專家證人制度，亦區(qū)分于根植于大陸法系的技術(shù)顧問制度，有著強(qiáng)烈的中國特色。本文擬對(duì)該制度誕生的背景進(jìn)行經(jīng)驗(yàn)性分析，厘清該制度與舊有鑒定人制度的關(guān)聯(lián)，以期促進(jìn)其與原有刑事訴訟制度的更好銜接，實(shí)現(xiàn)立法者的良好意圖。

一、專家輔助人制度的引入背景及潛在隱憂

刑事專家輔助人制度，作為刑事司法鑒定制度的有益補(bǔ)充，在制定之初也借鑒了域外英美法系的專家證人制度和大陸法系的技術(shù)顧問制度，但究其根源，該項(xiàng)制度的引入有其特定的司法背景，在一定意義上而言是我國刑事司法實(shí)踐“土生土長”的產(chǎn)物，是體現(xiàn)“審判實(shí)踐的智慧與創(chuàng)新”的制度[1] 13，有著強(qiáng)烈的中國特色。司法鑒定制度改革后，法院、檢察院對(duì)于公安機(jī)關(guān)司法鑒定權(quán)力的制約削弱，原有三機(jī)關(guān)制衡機(jī)制趨于瓦解，專業(yè)性問題判斷失誤頻出，而專家輔助人制度正是刑事司法領(lǐng)域?qū)Υ藛栴}的回應(yīng)。[2]

（一）傳統(tǒng)公檢法專業(yè)問題判斷內(nèi)部制約機(jī)制的消解

在原有刑事訴訟基本格局中，公檢法三家作為司法公權(quán)力機(jī)關(guān)在事實(shí)上主導(dǎo)著刑事案件鑒定的啟動(dòng)權(quán)，對(duì)于司法鑒定質(zhì)量的控制主要依賴于公檢法之間的內(nèi)部制約機(jī)制，當(dāng)事人對(duì)于專業(yè)問題判斷的影響微乎其微。隨著司法鑒定體制改革的推進(jìn)，傳統(tǒng)公檢法對(duì)專業(yè)問題判斷的內(nèi)部制約機(jī)制逐步消解。

公檢法三家作為司法公權(quán)力機(jī)關(guān)，在刑事案件鑒定的啟動(dòng)中處于絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位。1996年《刑事訴訟法》第一百一十九條做出規(guī)定，指出在司法實(shí)踐中為了查明案情，對(duì)于某些專門性問題的解決，“應(yīng)當(dāng)指派、聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人進(jìn)行鑒定”?；诖耍痉ㄨb定制度正式引入刑事訴訟領(lǐng)域。該條款雖未明確說明司法鑒定啟動(dòng)的主體，但推敲立法原意，從文本解釋角度來看，“指派”二字具有明顯的上下級(jí)關(guān)系的色彩，毋庸贅言，立法隱藏含義是將刑事司法鑒定的啟動(dòng)權(quán)賦予了人民公安、人民檢察、人民法院等負(fù)有查明案情義務(wù)的司法公權(quán)力機(jī)關(guān)。在司法實(shí)踐中亦是如此，絕大多數(shù)涉及專門性問題鑒定的案件是由偵查機(jī)關(guān)依據(jù)職權(quán)發(fā)起的鑒定程序。[3]同時(shí)在第一百二十一條①1996年《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百二十一條規(guī)定：“偵察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請(qǐng)，可以補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定”。和第一百五十九條②1996年《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百五十九條規(guī)定：“法庭審理過程中，當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人有權(quán)申請(qǐng)新的證人出庭作證，調(diào)取新的物證，申請(qǐng)重新鑒定或者勘驗(yàn)。法庭對(duì)于上述申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)做出是否同意的規(guī)定。”中對(duì)刑事司法鑒定的申請(qǐng)應(yīng)用程序做出了進(jìn)一步說明。依據(jù)第一百二十一條及第一百五十九條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)于刑事司法鑒定有異議的可以向法院提出補(bǔ)充或者重新鑒定的申請(qǐng)，但是該申請(qǐng)是否被準(zhǔn)允的權(quán)力則在于法官。換言之，法官對(duì)于當(dāng)事人提出的啟動(dòng)刑事鑒定申請(qǐng)擁有絕對(duì)的自由裁量權(quán)，作為訴訟兩造檢察機(jī)關(guān)和被追訴人，對(duì)于鑒定程序的影響眇乎小哉。[3]公權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)刑事司法鑒定啟動(dòng)權(quán)的完全壟斷，存在諸多弊端，在刑事訴訟中處于相對(duì)弱勢(shì)的當(dāng)事人一方申請(qǐng)補(bǔ)充或者重新鑒定的吁求往往被漠視，對(duì)質(zhì)權(quán)之保障無從談起。[4]例如在2007年的黑龍江“代義案”中，被害人代義的姐姐代力在多次對(duì)公安機(jī)關(guān)法醫(yī)出具的死亡鑒定意見持質(zhì)疑態(tài)度并要求再次鑒定未果后甚至不惜“以身試藥”以求得一次“陽光鑒定”的機(jī)會(huì)。[5]

對(duì)于刑事司法鑒定質(zhì)量的把控有賴于公檢法三家之間的內(nèi)部制約機(jī)制。在刑事司法鑒定程序中，公檢法“流水式”作業(yè)，三家互相監(jiān)督互相制衡。具體而言，對(duì)于公安機(jī)關(guān)出具的鑒定意見，檢察機(jī)關(guān)和法院可以自行啟動(dòng)鑒定程序，通過本系統(tǒng)內(nèi)部鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行二次審核把關(guān)。若“流水線”末端的法院對(duì)原鑒定意見進(jìn)行變更，那么公安機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)則可請(qǐng)求上級(jí)公檢法機(jī)關(guān)再次組織鑒定，或者組織同地區(qū)專家乃至全國同行予以會(huì)鑒。[6] 18這種制約關(guān)系是技術(shù)鑒定的相互監(jiān)督，既是限定鑒定人恣意、構(gòu)筑防止其腐敗的警戒線，也是反復(fù)求實(shí)、求真的過程。基于司法鑒定所涉問題的專門性和復(fù)雜性，作為“門外漢”的法官對(duì)于所鑒問題的把握在很大程度上依賴于鑒定人出具的司法鑒定意見。換言之，司法人員對(duì)于鑒定意見的“守門人”職責(zé)完全有賴于司法鑒定制度的自發(fā)性調(diào)節(jié)。[6] 47隨著司法鑒定制度的改革，原分屬于公、檢、法三家的司法鑒定隊(duì)伍發(fā)生變化，法院和檢察院從司法鑒定隊(duì)伍中剝離。③2005年2月28日，全國人大常委會(huì)通過了《全國人大常委會(huì)關(guān)于司法鑒定管理的決定》，規(guī)定人民法院、司法部門不得設(shè)立司法鑒定機(jī)構(gòu)，偵查鑒定機(jī)關(guān)可以設(shè)立司法鑒定機(jī)構(gòu)，但不得面向社會(huì)。參見柴會(huì)群.從“證據(jù)之王”到“是非之王”——司法鑒定爭議錄[N] .南方周末，2010-01-21（8）.偵查機(jī)關(guān)“自偵自鑒”，法院卻不得再“自審自鑒”，導(dǎo)致法官在庭審過程中對(duì)偵查機(jī)關(guān)提交的司法鑒定意見的實(shí)質(zhì)性審查流于形式，法院檢察院對(duì)司法鑒定質(zhì)量的制衡削弱，公檢法內(nèi)部制約機(jī)制冰消瓦解。

（二）專業(yè)問題判斷的屢屢失誤

司法公權(quán)力機(jī)關(guān)壟斷專業(yè)問題司法鑒定啟動(dòng)權(quán)的背景下，當(dāng)事人對(duì)于刑事案件所涉專業(yè)問題判斷的影響微乎其微。首先，當(dāng)事人對(duì)于案件司法鑒定的啟動(dòng)完全依賴于向法院提出申請(qǐng)，由法官自由裁量是否應(yīng)當(dāng)同意，而法官對(duì)于鑒定意見所涉專業(yè)知識(shí)的了解十分有限，對(duì)于這些知識(shí)的認(rèn)知很大程度上來源于偵查機(jī)關(guān)提交的鑒定意見，因而很難對(duì)于當(dāng)事人就鑒定意見提出的吁求給予有效回應(yīng)。當(dāng)事人對(duì)于鑒定意見的認(rèn)知同樣需要求助于該領(lǐng)域其他專家，而諸多鑒定機(jī)構(gòu)出于這樣或那樣的原因主觀上并不愿意接受由當(dāng)事人提出的委托[7] 85—95，這就導(dǎo)致當(dāng)事人一方對(duì)鑒定意見“質(zhì)疑無門”，缺乏必要的認(rèn)知途徑。退一步說，即使鑒定機(jī)構(gòu)接受了當(dāng)事人的委托，也缺乏必要的鑒定材料。在我國刑事訴訟流程中，絕大多數(shù)案件的檢材或者鑒定對(duì)象掌控在偵查機(jī)關(guān)手中，當(dāng)事人得到第一手材料的可能性較低。所謂“巧婦難為無米之炊”，基本鑒定材料的缺席使得當(dāng)事人難以對(duì)鑒定意見發(fā)表意見。最后，即使當(dāng)事人一方有幸接觸到了檢材，委托的鑒定機(jī)構(gòu)也就鑒定意見發(fā)表了意見，此種意見進(jìn)入庭審質(zhì)證程序，在法庭庭審中發(fā)揮的作用的空間仍不樂觀。

原有的公檢法司法鑒定內(nèi)部制約機(jī)制逐步消解，當(dāng)事人對(duì)案件所涉專門性問題的判斷亦無法制衡，由此實(shí)質(zhì)上偵查機(jī)關(guān)出具的鑒定意見獨(dú)占鰲頭，刑事專業(yè)問題的判斷權(quán)集中于偵查機(jī)關(guān)手中。在此背景下，鑒定意見的質(zhì)量頗為令人擔(dān)憂，鑒定意見判斷失誤頻發(fā)，為一系列刑事冤假錯(cuò)案的發(fā)生埋下了隱患。正如有學(xué)者所言，司法鑒定正在由“證據(jù)之王”變成“是非之王”。[8]

科技飛速發(fā)展，案件類型愈發(fā)多樣，法官面對(duì)案件中所涉的諸多專業(yè)性問題往往無所適從。傳統(tǒng)公檢法壟斷專業(yè)問題互相制衡的基本格局日漸消解，加之刑事司法中專業(yè)問題的判斷失誤頻發(fā)，在刑事訴訟領(lǐng)域引入專家輔助人制度，提高辯方庭審抵抗能力，借當(dāng)事人之手幫助法官更好的提升對(duì)鑒定意見的審查成為“庭審實(shí)質(zhì)化”改革下的無奈選擇。

二、專家輔助人制度的司法定位

2012年《刑事訴訟法》第一百九十二條規(guī)定為訴訟各造申請(qǐng)“具有專門知識(shí)的人”出庭就案件所涉的專業(yè)知識(shí)對(duì)鑒定意見提出建議提供了立法準(zhǔn)據(jù)。2018年刑訴法修訂保留了該條款。但是這一條款僅僅是說明性條文，規(guī)定非常淺顯粗糙，專家輔助人這一新生制度在與原有刑事訴訟制度銜接的過程中仍然存在著諸多問題，諸如：專家輔助人在司法實(shí)踐中扮演著何種角色？專家輔助人的選任范圍及資質(zhì)有無要求？專家輔助人就鑒定意見所發(fā)表的意見屬性如何？這些問題的厘清，對(duì)于刑事訴訟中的專家輔助人制度更好的落地生根，嵌入原有訴訟體系具有顯著意義。

（一）專家輔助人的角色定位

對(duì)于專家輔助人在司法實(shí)踐中究竟應(yīng)扮演何種角色這一問題，在2012年刑事訴訟法修改草案第六十九條中曾將其定位為證人，但最終頒行的2012年《刑事訴訟法》第一百九十二條中刪除了這一內(nèi)容，僅就專家輔助人的參與時(shí)間和訴訟義務(wù)作出闡述，刻意回避了專家輔助人角色定位這一問題。同時(shí)在第一百九十二條第四款中指出：“有專門知識(shí)的人出庭的相關(guān)事宜適用于鑒定人的有關(guān)規(guī)定”。這是否意味著專家輔助人和鑒定人處于相同的訴訟地位，扮演著相同的訴訟角色？

對(duì)于這一問題，國內(nèi)諸多學(xué)者各執(zhí)一詞莫衷一是，經(jīng)梳理主要可分為以下幾種觀點(diǎn)：其一，證人說。專家輔助人在法庭審判中發(fā)揮的是證人的作用而非具有鑒定人的法律地位。為了防范法官在對(duì)司法鑒定意見進(jìn)行審查時(shí)的專斷，允許訴訟雙方有權(quán)聘請(qǐng)服務(wù)于自己的技術(shù)顧問是法律的應(yīng)有之義；①同一時(shí)期的相關(guān)代表性著作可分別參見陳瑞華.論司法鑒定人的出庭作證[J] .中國司法鑒定，2005，(4):10-11；施敏，黃曉華.構(gòu)建我國司法鑒定人出庭作證制度[J] .中國司法鑒定，2005，(5):40-42;陸其元，趙春海.淺談司法鑒定人出庭作證的保障措施[J] .中國司法鑒定，2006，(3):47-48.在“證人說”看來，將鑒定人地位證人化助益甚多，均有助于鑒定人作用的發(fā)揮。當(dāng)然，除此之外，學(xué)界持有此觀點(diǎn)的人數(shù)在數(shù)量上并不少，只是限于篇幅，不再一一列舉。其二，獨(dú)立的訴訟參與人說。專家輔助人是獨(dú)立的訴訟參與人，其獨(dú)立性主要表現(xiàn)為專家身份的獨(dú)立性。專家輔助人僅依據(jù)其專業(yè)知識(shí)和客觀事實(shí)作出意見，不受委托方和其他因素影響；[9]其三，訴訟代理人說。在持有該種觀點(diǎn)的學(xué)者看來，專家輔助人受托于特定的當(dāng)事人，屬于非獨(dú)立存在的訴訟參與人。由于受特定的當(dāng)事人所托而參與訴訟，其針對(duì)鑒定意見所闡述的看法必然代表著當(dāng)事人的利益。[10]

就筆者看來，專家輔助人的角色定位可以從以下幾個(gè)角度進(jìn)行分析：

首先，專家輔助人不等于證人。所謂“證人”，是指知道案件事實(shí)并提供證言之人，其所作出的陳述是基于其親身經(jīng)歷或感知，因而證人具有客觀上的不可替代性。顯然，所謂專家輔助人是對(duì)某領(lǐng)域的專業(yè)性問題精通，“具有專門知識(shí)的人”，這一個(gè)體并非唯一，凡是通曉該領(lǐng)域?qū)I(yè)知識(shí)和技能的人均可受聘為“專家輔助人”，具有可替代性。雖然專家輔助人出庭是為了就專門性問題進(jìn)行說明從而促進(jìn)案件闡明，這點(diǎn)上與證人的作用具有一致性，但其義務(wù)來源卻大不相同：證人的作證義務(wù)是基于其對(duì)國家所應(yīng)盡的義務(wù)，根據(jù)自己對(duì)案件事實(shí)的感知而做出說明，證人證言具有中立性；專家輔助人的義務(wù)則來源于其與當(dāng)事人一方的委托協(xié)議，其職責(zé)是幫助委托人更好的理解案件所涉專門性問題，所出具的意見在一定程度上具有傾向性。綜上分析，將專家輔助人定位為證人，有失妥當(dāng)。

其次，專家輔助人并非鑒定人。雖然在《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》中，有一百八十條、一百八十二條、一百八十四條、一百八十五條、二百一十三條、二百一十五條、二百一十六條、二百三十九條多達(dá)8條條文中規(guī)定有專門知識(shí)的人、鑒定人、證人適用大量相同規(guī)則，但是專家輔助人與鑒定人在資格要求、聘請(qǐng)主體、發(fā)表意見的效力上迥然不同，前者顯然不同于后者。同時(shí)，從法條闡述來看，“有專門知識(shí)的人”存在的作用是“就鑒定人作出的鑒定意見提出意見”，不言而喻，專家輔助人參與刑事訴訟是以鑒定人存在為前提的，二者在邏輯上存在先后而非并列關(guān)系。在此種情況下將專家輔助人與鑒定人等同，可謂是方枘圓鑿。

最后，專家輔助人兼具獨(dú)立性和附屬性特征。[11]一方面，專家輔助人的主要作用在于運(yùn)用科學(xué)的方法對(duì)鑒定意見中所涉的專門性問題或?qū)I(yè)知識(shí)進(jìn)行客觀解讀。也就是說，專家輔助人與普通證人存在明顯的區(qū)別，其所提出的意見是基于所掌握的客觀專業(yè)知識(shí)，而非基于自己的感知。專家輔助人在參與訴訟活動(dòng)時(shí)必須堅(jiān)持以科學(xué)為依據(jù)，享有獨(dú)立的專家身份，基于自身專業(yè)技能和案件事實(shí)、檢材等對(duì)所涉及的專業(yè)性問題作出獨(dú)立判斷，不受外界干擾。在另一方面，專家輔助人參與到刑事訴訟中來需要依附于訴訟兩造的委托申請(qǐng)。同時(shí)分析法條文本，專家輔助人發(fā)揮作用的空間是就鑒定意見發(fā)表意見，也即專家輔助人進(jìn)入訴訟流程，同樣有賴于鑒定意見的存在。如果不存在鑒定意見，就無從提及專家輔助人。專家輔助人受托于申請(qǐng)人，因而其肩負(fù)的重大任務(wù)之一是通過對(duì)鑒定意見所涉專門性問題的說明為申請(qǐng)人爭取利益。也即專家輔助人在一定意義上具有傾向性，會(huì)自覺地強(qiáng)化對(duì)特定當(dāng)事人有利之理由而屏蔽不利之內(nèi)容。由此，專家輔助人具有附屬性特征，這也是實(shí)現(xiàn)保障當(dāng)事人的對(duì)質(zhì)權(quán)，提高訴訟雙方法庭對(duì)抗能力，提升法官對(duì)鑒定意見的質(zhì)證能力實(shí)現(xiàn)庭審實(shí)質(zhì)化這一制度設(shè)立初衷的應(yīng)有之義。

（二）專家輔助人的意見屬性

刑事訴訟中的專家輔助人制度是在原有的公檢法司法鑒定內(nèi)部制約機(jī)制冰消瓦解，當(dāng)事人對(duì)案件所涉專門性問題的判斷亦無法制衡，刑事領(lǐng)域?qū)I(yè)性問題判斷頻頻失誤這一司法大背景下改革的產(chǎn)物。這項(xiàng)制度設(shè)立之初，就肩負(fù)著彌補(bǔ)傳統(tǒng)鑒定人制度的“短板”、保障訴訟各造充分行使質(zhì)證權(quán)利、平衡控辯雙方訴訟力量、避免庭審質(zhì)證虛化、為法官認(rèn)定證據(jù)提供心證基礎(chǔ)等重要任務(wù)。那么專家輔助人針對(duì)鑒定意見所提出的意見究竟是何種屬性，在司法實(shí)踐中是如何運(yùn)行并發(fā)揮作用的呢？無論是在實(shí)體上抑或是在程序上，專家輔助人意見都無法從現(xiàn)行訴訟法律上找到操作規(guī)程或規(guī)范依據(jù)。相較于傳統(tǒng)的鑒定意見，有關(guān)專家輔助人意見的庭審操作具有極大的隨意性或可裁量性。于此情形下，當(dāng)專家輔助人意見與鑒定意見相悖之時(shí)，如何認(rèn)定前者的屬性、如何發(fā)揮其作用、如何協(xié)調(diào)兩者的沖突都是未竟之題，而這些又直接關(guān)系到結(jié)果走向、關(guān)系到公平正義能否實(shí)現(xiàn)。

我國2012年《刑事訴訟法》第一百九十二條對(duì)專家輔助人進(jìn)入刑事訴訟程序的作用及程序做出了規(guī)定。依據(jù)該項(xiàng)條款，專家輔助人制度在庭審中發(fā)揮的主要作用是對(duì)鑒定意見中涉及的專門性問題發(fā)表意見。也就是說，專家輔助人意見與鑒定意見是并行的，專家輔助人制度是作為鑒定制度的補(bǔ)充而引入的，但二者意見的效力卻大相徑庭。專家輔助人進(jìn)入訴訟程序需要由當(dāng)事人向法院申請(qǐng)并由法院決定是否準(zhǔn)許，其意見的法律效力也同樣依賴于法官的自由裁量。刑事訴訟法中對(duì)證據(jù)的類型做了封閉式列舉，在各種不同種類的法定證據(jù)中，鑒定意見的證明力優(yōu)于視聽資料、證人證言等其他法定證據(jù)，法律地位較高。與之相反，專家輔助人所提出的意見尚未被納入法定證據(jù)種類之中，在實(shí)踐中更多地被歸于辯護(hù)意見，法律地位并不明朗。

就刑事司法來看，專家意見的實(shí)踐境遇與辯護(hù)意見的實(shí)踐境遇頗為相似，采納與否完全屬于裁判者的自由裁量事項(xiàng)。若法官認(rèn)為可予采納則意見有效，反之則意見無效。[12]通過對(duì)裁判文書進(jìn)行分析可以發(fā)現(xiàn)，專家輔助人的意見往往不能獲得法律效力。以北大法寶為數(shù)據(jù)來源，將案件類型設(shè)定為刑事案件，將關(guān)鍵詞設(shè)定為“專家出庭”+“申請(qǐng)專家”進(jìn)行全文檢索，逐份閱讀后發(fā)現(xiàn)僅一篇判決書明確采納了專家輔助人的意見。①檢索情況說明：檢索條件設(shè)置為“全文檢索”，檢索方式設(shè)置為“精確”。數(shù)據(jù)來源：北大法寶，數(shù)據(jù)庫網(wǎng)址：http://www.pkulaw.cn/Case/，2019-04-23.文書整理結(jié)果表明，明確采納專家輔助人意見的相關(guān)裁判文書幾乎可以忽略不計(jì)。此種結(jié)果之所以出現(xiàn)，在一定程度上可歸因于現(xiàn)行刑事訴訟法并未對(duì)專家意見之效力進(jìn)行框定，不少輔助人在裁判文書中都表達(dá)了明確其意見效力之愿望。

回到學(xué)界有關(guān)專家輔助人意見屬性之爭，大量論者認(rèn)為證人、鑒定人以及專家輔助人，均為獨(dú)立的訴訟參與人，因此專家意見的屬性應(yīng)與證人證言、鑒定意見一樣，歸入法定證據(jù)范疇。但這一觀點(diǎn)論證并不嚴(yán)謹(jǐn)，專家輔助人在訴訟中僅起著輔助作用，其對(duì)案件事實(shí)的證明是通過對(duì)鑒定意見的質(zhì)證或者補(bǔ)強(qiáng)來間接實(shí)現(xiàn)的。簡言之，專家輔助人意見并不具有直接的證據(jù)效力，將其納入法定證據(jù)種類并不妥當(dāng)。專家意見之屬性不僅關(guān)涉到其自身的效力，而且還關(guān)涉到證據(jù)適用、證據(jù)質(zhì)證等諸多證據(jù)規(guī)則問題，若其屬性在訴訟法上得不到明晰，將有礙于其刑事訴訟價(jià)值之實(shí)現(xiàn)、有礙于客觀科學(xué)意見之采納。筆者認(rèn)為，由于專家輔助人是受當(dāng)事人的委托，往往收取了高額的傭金，其出庭之動(dòng)機(jī)在于為當(dāng)事人服務(wù)，協(xié)助該委托人更好的理解案件所涉及的專門性問題，并對(duì)鑒定人所出具的鑒定意見進(jìn)行駁斥或補(bǔ)強(qiáng)，其出具的意見無可置疑的傾向于其委托人一方。由此可見，專家輔助人在一定程度上是其委托人的“喉舌”，扮演著當(dāng)事人代言人的角色，幫助其就專門性問題進(jìn)行闡釋說明，力求獲得法官的認(rèn)可和支持，其所出具的意見的性質(zhì)定位為當(dāng)事人陳述更具合理性。這樣的定位也更符合制度設(shè)立的初衷，有益于立法者良好意圖的實(shí)現(xiàn)。

三、專家輔助人制度的完善路徑

專家輔助人制度的引入，是促進(jìn)庭審實(shí)質(zhì)化的重要舉措之一。從刑事訴訟制度的衍生進(jìn)程來看，某項(xiàng)新生制度的創(chuàng)設(shè)僅僅是開端，新制度的真正發(fā)育生長離不開在司法實(shí)踐中的不斷激活、磨合、調(diào)適直至最終扎根長成參天大樹。[13] 110-111具體到專家輔助人制度亦是如此。適度擴(kuò)張專家輔助人的角色定位，明晰專家輔助人的準(zhǔn)入資質(zhì)，完善其權(quán)利義務(wù)保障及程序細(xì)節(jié)對(duì)于該項(xiàng)制度的落地生根，更好的嵌入現(xiàn)有刑事訴訟體系具有關(guān)鍵性作用。

（一）適度擴(kuò)展專家輔助人的角色定位

專家輔助人發(fā)揮效力的空間，從立法條文來看，被框定為“就鑒定意見提出意見”，但在司法實(shí)踐中專家輔助人的作用早已擴(kuò)張到其他范圍。一方面，專家輔助人出具的庭外意見與出庭活動(dòng)，有效增強(qiáng)了辯護(hù)方的對(duì)抗能力，保障了當(dāng)事人的對(duì)質(zhì)權(quán)，對(duì)于糾正鑒定意見的失誤具有積極作用。這也是專家輔助人制度立法文本規(guī)定層面上的效用發(fā)揮。另一方面，專家輔助人在特定個(gè)案中還發(fā)揮著對(duì)本案疑難問題進(jìn)行解讀，為法官查明案件事實(shí)提供知識(shí)輔助的作用。[14] 168就比較法的視野觀之，隸屬于判例法系的美國抑或是歐陸法域的德國，乃至于采用混合法系的日本，均為具有特定知識(shí)的專家保留了一席之地。對(duì)專家輔助人在刑事訴訟中的角色功能進(jìn)行適度擴(kuò)張，擴(kuò)大其角色定位，賦予其更為自由的效力發(fā)揮空間，既是司法實(shí)踐的實(shí)際需求，也是司法規(guī)律的必然要求。

（二）完善專家輔助人的權(quán)利義務(wù)

專家輔助人制度要落地生根真正內(nèi)生于刑事司法訴訟體系中，必須要對(duì)專家輔助人的權(quán)利予以保障，同時(shí)對(duì)其應(yīng)履行的義務(wù)作出明確說明。由此，專家輔助人才可無后顧之憂的參與到刑事訴訟中來。

具體而言，專家輔助人的權(quán)利義務(wù)主要包括：1）查閱與鑒定意見相關(guān)的基礎(chǔ)性材料的權(quán)利。專家輔助人唯有接觸到一手涉案檢材與材料，方能對(duì)鑒定時(shí)采用的鑒定方法是否科學(xué)，對(duì)檢材是否有被污染、檢材的保存是否符合操作規(guī)范等一系列問題有清楚的認(rèn)知并據(jù)此提出意見。賦予專家輔助人獲得與鑒定意見相關(guān)的基礎(chǔ)性材料的權(quán)利是其順利履行職責(zé)的前提和基礎(chǔ)。2）參與庭審質(zhì)證和辯論的權(quán)利。專家輔助人接受申請(qǐng)人委托，其主要職責(zé)是針對(duì)鑒定意見中存在的專門性問題進(jìn)行質(zhì)證。專家輔助人得以參與到法庭審判及質(zhì)證環(huán)節(jié)中來，方可真正實(shí)現(xiàn)增強(qiáng)訴訟兩造法庭對(duì)抗，保障當(dāng)事人對(duì)質(zhì)權(quán)的立法初衷。3）專家輔助人出庭發(fā)表意見，應(yīng)當(dāng)給予其一定的報(bào)酬，且對(duì)其安全給予一定程度的保護(hù)，使其免受來自利益相關(guān)方的危險(xiǎn)。4）專家輔助人參與到刑事訴訟過程中來，應(yīng)遵守保密義務(wù)，尊重科學(xué)，獨(dú)立客觀的發(fā)表專家意見，同時(shí)對(duì)鑒定意見質(zhì)證結(jié)束應(yīng)立即退庭不得旁聽庭審，以免受其他因素影響其判斷的獨(dú)立性。

（三）明確專家輔助人出庭的程序細(xì)節(jié)

從刑事司法實(shí)踐的總體趨勢(shì)來看，專家輔助人的影響力在不斷增強(qiáng)。辯護(hù)律師也比以往更為專注專家輔助人，試圖通過借鑒專家意見來更好地對(duì)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，提升辯護(hù)意見的可信性。然而，專家輔助人出庭程序細(xì)節(jié)在現(xiàn)行法律中的缺席，導(dǎo)致專家輔助人在刑事訴訟參與過程中程序混亂，即使是經(jīng)驗(yàn)豐富的法醫(yī)作為專家輔助人出庭時(shí)仍覺得“沒有章法”[15]，專家輔助人制度的司法實(shí)踐效果大打折扣。與此同時(shí)，諸多刑事案件中所涉專門性問題的涌入對(duì)法官就案件所涉專門性問題作出評(píng)判的要求不斷提高，明確專家輔助人出庭程序細(xì)節(jié)，諸如出庭之后應(yīng)遵循何種程序，專家輔助人能否直接對(duì)公訴方出庭的鑒定人進(jìn)行質(zhì)證，以及專家輔助人在庭審中應(yīng)處于何種位置等，是提升專家輔助人質(zhì)證能力和出庭效果的迫切需求。專家輔助人出庭的相關(guān)程序細(xì)節(jié)，必須盡快提上日程。

結(jié)語

我國刑事訴訟中的專家輔助人制度，有異于普通法系的專家證人制度，亦有異于歐陸法系的技術(shù)顧問制度，是原有司法三機(jī)關(guān)就專業(yè)問題判斷內(nèi)部制約力量孱弱、刑事專門性問題判定失誤頻發(fā)背景下，對(duì)保障訴訟兩造對(duì)質(zhì)權(quán)利，促進(jìn)庭審實(shí)質(zhì)化這一吁求的無奈回應(yīng)。專家輔助人制度的引入對(duì)證據(jù)規(guī)則之完善、鑒定制度痹癥之革除以及當(dāng)事人對(duì)質(zhì)權(quán)之實(shí)現(xiàn)，都具有點(diǎn)石為金的作用。同時(shí)，專家輔助人制度在實(shí)踐中還處于摸索前行的階段，諸多規(guī)定尚不完善，亟待梳理現(xiàn)行司法實(shí)踐中的不足與教訓(xùn)，汲取其他法域中的有益成果，促使該項(xiàng)制度趨于完善，以期真正實(shí)現(xiàn)該項(xiàng)制度的應(yīng)有效果和立法者的良好意圖。