論我國(guó)取保候?qū)徶贫鹊耐晟?/h1>
2019-01-17 08:47:53伍子健
法制與社會(huì) 2019年31期 關(guān)鍵詞：取保候?qū)?/a>比較
伍子健
關(guān)鍵詞取保候?qū)?比較 保釋
取保候?qū)徶贫鹊慕?gòu)和完善，不僅應(yīng)考慮被羈押的犯罪嫌疑人、刑事被告人的人身自由，也要注意到該制度的實(shí)施是否對(duì)整個(gè)社會(huì)以及刑訴制度的有著良好的影響，避免公眾對(duì)社會(huì)安全和“黑色交易”的焦慮和擔(dān)憂(yōu)。因此，本文將探究法域外的相關(guān)制度，以系統(tǒng)地完善我國(guó)的取保候?qū)徶贫取?h3>一、取保候?qū)彽母攀?/h3>
（一）中國(guó)的取保候?qū)徶贫?/p>
自古以來(lái)，中國(guó)就有類(lèi)似的取保候?qū)徶贫?，《周禮·地官·大司徒》就有記載。。而在現(xiàn)代，我國(guó)第一次規(guī)定取保候?qū)徶贫仁?979年的《刑事訴訟法》，其后的1996年《刑事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋對(duì)1979年的《刑事訴訟法》有了進(jìn)步。而2012年的刑事訴訟法在時(shí)隔十幾年之后，再次作出了改善，取得了一定的效果。但是，仍存在了一系列的問(wèn)題。
（二）法域外的取保候?qū)徶贫?/p>
1.英國(guó)
英國(guó)作為實(shí)行英美法系的重要國(guó)家，形成較為完整的保釋制度已經(jīng)至少有八個(gè)世紀(jì)的歷史，也是該制度的起源地，而英國(guó)保釋制度的起源甚至可追溯至公元六世紀(jì)。。我國(guó)香港地區(qū)由于屬于英美法系，所以與英美法系的保釋有較為相似之處。我們也能經(jīng)常在香港有關(guān)法律題材的影視劇里聽(tīng)到“保釋”的字眼。
2.日本
日本等大陸法系國(guó)家的警察（公安）機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)一般實(shí)行“檢警一體”，在司法實(shí)踐當(dāng)中，一般呈現(xiàn)彼此獨(dú)立而又相互配合的景象，因此，日本的公安機(jī)關(guān)并無(wú)保釋的決定權(quán)，只有建議等權(quán)力。另外，日本的保釋類(lèi)型又被分為“必要保釋”“裁量保釋”以及“義務(wù)保釋”。必要保釋?zhuān)櫭剂x，就是說(shuō)法院在接到保釋申請(qǐng)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)保釋;而存在可能不適宜保釋的情況下，才根據(jù)法院的自由裁量權(quán)進(jìn)行判斷，此種被稱(chēng)為裁量保釋?zhuān)詈笠环N，就是長(zhǎng)期以逮捕形式羈押的，法院將依申請(qǐng)或職權(quán)批準(zhǔn)保釋。
3.我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)
我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的“刑事訴訟法”用“不為羈押”及“停止羈押”來(lái)指代其類(lèi)似我國(guó)取保候?qū)徎蛘哂?guó)保釋的制度，也被稱(chēng)為“具?！薄Ｆ湓谂_(tái)灣地區(qū)的“刑事訴訟法”第110條等法律法規(guī)有所載明。
二、我國(guó)取保候?qū)徶贫鹊牟蛔?/h3>
（一）羈押比例高
在我國(guó)的司法實(shí)踐當(dāng)中，大部分的犯罪嫌疑人或者被告人在接受審判之前或者之中都是處于被羈押的狀態(tài)當(dāng)中，而據(jù)有關(guān)部門(mén)的工作報(bào)告當(dāng)中，逮捕率平均接近90%。這與我國(guó)傳統(tǒng)上的刑事觀念有關(guān)，辦案機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)會(huì)認(rèn)為處于羈押狀態(tài)的嫌疑人或者被告人能防止其畏罪潛逃、影響證人和消滅證據(jù)，避免影響刑事訴訟進(jìn)程的推進(jìn)，故一般情況下都不會(huì)對(duì)上述人員取保候?qū)彙?/p>
（二）缺乏救濟(jì)程序
在取保候?qū)彸绦虍?dāng)中，只規(guī)定了犯罪嫌疑人或者被告人對(duì)取保候?qū)彽纳暾?qǐng)權(quán)利，辦案機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而不同意取保候?qū)彽那闆r下，只會(huì)告知相關(guān)申請(qǐng)人以及說(shuō)明理由，所以，能作出取保候?qū)彌Q定的很可能只會(huì)是申請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)礙于公安機(jī)關(guān)和防止漏捕等考慮對(duì)羈押必要性審查申請(qǐng)中取保候?qū)彽恼?qǐng)求一般均不予批準(zhǔn)，此外，也沒(méi)有對(duì)不予取保候?qū)彌Q定不服或者相關(guān)程序違法提出復(fù)議或者訴訟的程序規(guī)定，嫌疑人或者被告人的權(quán)益得不到較好的保障。
（三）取保候?qū)彌Q定權(quán)寬泛
根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《刑事訴訟法》第67條，公檢法三家均對(duì)四種情況的犯罪嫌疑人和被告人擁有取保候?qū)彽臋?quán)力，在司法實(shí)踐當(dāng)中，也可以理解為對(duì)犯罪嫌疑人和被告人取保候?qū)彽纳暾?qǐng)，均具有不予取保候?qū)彽臋?quán)利。此種制度的設(shè)計(jì)，公安機(jī)關(guān)有可能為了便于偵查、減輕辦案難度的考慮，檢察機(jī)關(guān)為了“少惹事”的考慮，較大機(jī)會(huì)拒絕符合取保候?qū)彈l件的犯罪嫌疑人和被告人的取保候?qū)徤暾?qǐng)，也就可理解為行使“取保候?qū)徤暾?qǐng)的否決權(quán)”。
三、完善我國(guó)取保候?qū)徶贫?/h3>
我國(guó)取保候?qū)徶贫仍谒痉▽?shí)踐中面臨了許多問(wèn)題，但是完善相關(guān)制度是一個(gè)循序漸進(jìn)的過(guò)程并非能夠一蹴而就。在對(duì)我國(guó)取保候?qū)徶贫冗M(jìn)行完善也并非“大破大立”才能解決，也要參考中國(guó)的國(guó)情和持續(xù)的法律的沿革。在此同時(shí)，民眾的法治意識(shí)和參與法治建設(shè)的積極性也是相當(dāng)重要。在我國(guó)取保候?qū)徶贫扔龅礁牧己蛢?yōu)化的需求下，如何鏡鑒我國(guó)法域外的類(lèi)似制度，完善該制度以構(gòu)建我國(guó)特色的取保候?qū)徶贫仁俏覀冎乜紤]的問(wèn)題。在對(duì)法域外的相關(guān)制度進(jìn)行參考時(shí)，對(duì)所參考制度的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、法律與文化都要有所思考與感悟，才能避免重蹈他人“覆轍”或者法不稱(chēng)“身”的情形。
（一）科學(xué)定位取保候?qū)?/p>
根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，取保候?qū)徥且环N強(qiáng)制性措施，而我國(guó)的主流觀點(diǎn)也認(rèn)為取保候?qū)徥窃谝欢ㄆ谙迌?nèi)嫌疑人或被告人被限制了一定或者部分的人身自由，故也應(yīng)當(dāng)歸屬于強(qiáng)制性措施的分類(lèi)當(dāng)中。但是，英國(guó)的保釋制度卻把保釋權(quán)當(dāng)做犯罪嫌疑人或者被告人的法定權(quán)利，并且在刑事訴訟當(dāng)中，保釋被當(dāng)做當(dāng)然的狀態(tài)，而將羈押或禁止保釋當(dāng)做了例外和特殊的情況。而大陸法系的日本其保釋制度吸收了英美法系的做法，突破了其所在法系的慣性思維，采用列舉的方法將保釋的情況闡明，也就是說(shuō)，除非法律所規(guī)定的特殊情況外，原則上都可以保釋?zhuān)芍^是具有一定的進(jìn)步性，雖未將保釋視為犯罪嫌疑人和被告人的權(quán)利，但基本上把保釋當(dāng)做了由法院可以行使的公共性的權(quán)力。
綜上，我國(guó)可以借鑒日本的做法，將取保候?qū)彯?dāng)做法院可行使的公共性權(quán)力，也就是說(shuō)將取保候?qū)徳O(shè)定為一種“代替強(qiáng)制措施的準(zhǔn)權(quán)利”，以此區(qū)別于強(qiáng)制措施，以更好地建構(gòu)新的取保候?qū)徶贫龋蚱圃撝贫韧晟仆局械蔫滂簟?/p>
（二）明確取保候?qū)彿秶?/p>
鑒于上述定位的不同，英國(guó)將保釋當(dāng)做了當(dāng)然性之權(quán)利，故其法律采取的是排除的手法，也就是除法律規(guī)制的不能或者禁止保釋的情況之外，一般都應(yīng)當(dāng)采取保釋的處理方法。而日本取保候?qū)彿秶彩遣捎玫氖窃谄涑晌牡男淌略V訟法之中規(guī)定不得保釋的幾種情形。而我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也在其“刑事訴訟法”之中列明不適用免除、停止羈押的情形，其外基本上都予以“具?！?。
因此，可參考日本與我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定，改變列舉與排除并行的方法，在刑事訴訟法當(dāng)中只規(guī)定禁止取保候?qū)彽那樾?，其他情況都應(yīng)當(dāng)予以取保候?qū)?，減少不必要的羈押，提高必要的“取?！甭?。
（三）優(yōu)化取保候?qū)彸绦?/p>
根據(jù)英國(guó)的保釋制度，保釋決定權(quán)為其警察部門(mén)和法院所具有。當(dāng)犯罪嫌疑人被留置在警察局時(shí)，負(fù)責(zé)對(duì)其羈押的警官將會(huì)在負(fù)責(zé)偵查的警察的考慮和影響之下初步作出是否保釋的決定，萬(wàn)一嫌疑人的保釋申請(qǐng)被保釋警官所拒絕，則警察部門(mén)應(yīng)及時(shí)將其送往相對(duì)應(yīng)的治安法庭。該法庭的法官在開(kāi)庭時(shí)會(huì)聽(tīng)取雙方的保釋意見(jiàn)，再予以決定是否準(zhǔn)予保釋?zhuān)绶ㄍゾ芙^了其保釋的要求之后，必須說(shuō)明理由。但由于英國(guó)保釋制度將保釋視為犯罪嫌疑人或被告人的當(dāng)然性權(quán)利，故一般情況下除非出現(xiàn)禁止性情況，否則都應(yīng)當(dāng)予以保釋。
在救濟(jì)程序方面，如果嫌疑人或被告人的保釋申請(qǐng)被拒絕，則有權(quán)對(duì)該結(jié)果提出上訴。
日本由于其大陸法系的特點(diǎn)，警察部門(mén)并未像英國(guó)那樣被賦予保釋的決定權(quán)，但是保釋的決定權(quán)由法院一個(gè)機(jī)關(guān)行使。而日本對(duì)法院撤銷(xiāo)保釋的決定不服有提出抗告或者上訴的救濟(jì)程序。
鑒于以上的論述，應(yīng)當(dāng)改變現(xiàn)今我國(guó)取保候?qū)徶贫阮?lèi)似行政審批的模式，將其當(dāng)做刑事訴訟來(lái)對(duì)待，即可設(shè)置為“取保候?qū)徯淌略V訟簡(jiǎn)易程序”，流程可設(shè)置如下：
第一，當(dāng)案件處于公安機(jī)關(guān)偵查階段（包括補(bǔ)充偵查階段）的時(shí)候，嫌疑人或被告人方面提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，如果公安機(jī)關(guān)認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而行使否決權(quán)時(shí)，應(yīng)將申請(qǐng)書(shū)和案件的基本材料移交給同級(jí)法院，由同級(jí)法院予以裁決。
第二，當(dāng)案件處于檢察機(jī)關(guān)或監(jiān)察委偵查或者移送審查起訴階段時(shí)，嫌疑人或被告人方面提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，如果檢察機(jī)關(guān)或監(jiān)察委認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而行使否決權(quán)時(shí)，應(yīng)將申請(qǐng)書(shū)和案件的基本材料移交給同級(jí)法院，由同級(jí)法院予以裁決。
第三，當(dāng)案件處于法院審判階段的時(shí)候，嫌疑人或被告人方面提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，如果法院認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而行使否決權(quán)時(shí)，嫌疑人或被告人方面可以向上級(jí)法院提出上訴，申請(qǐng)書(shū)和案件的基本材料移交給上級(jí)法院并由其裁決。
此制度設(shè)計(jì)是把取保候?qū)彽臎Q定權(quán)歸屬于法院，參考了日本保釋制度的做法，因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)作為偵查或公訴機(jī)關(guān)，在辦案的壓力之下，很可能對(duì)取保候?qū)彍?zhǔn)許與否的實(shí)行“收緊”的措施，勢(shì)必對(duì)被羈押的犯罪嫌疑人和被告人取保候?qū)弾?lái)一定的不利影響，難以保護(hù)其合法權(quán)利。
（四）設(shè)立監(jiān)督機(jī)制
如本文開(kāi)頭所述，取保候?qū)徶贫鹊慕?gòu)和完善，從另外一方面來(lái)講，也應(yīng)探討對(duì)取保候?qū)彽谋O(jiān)督機(jī)制，化解民眾對(duì)取保候?qū)彽哪承┮蓱]。
第一，對(duì)取保候?qū)彽南右扇嘶虮桓嫒说谋O(jiān)督方面，英國(guó)在保釋之中可以附件條件，需要對(duì)其或者其住所安裝電子監(jiān)控裝置，提高了對(duì)該類(lèi)嫌疑人或者被告人的監(jiān)督和管理程度，防止監(jiān)管機(jī)構(gòu)的疏漏造成保釋制度形同虛設(shè)。
第二，在對(duì)保釋制度的監(jiān)督方面，香港的《刑事訴訟程序條例》第9H條規(guī)定，香港的律政司司長(zhǎng)有權(quán)對(duì)法庭準(zhǔn)許保釋進(jìn)行復(fù)核申請(qǐng)，以對(duì)區(qū)域法院的法官或裁判官批準(zhǔn)保釋的決定進(jìn)行監(jiān)督，制約其對(duì)保釋的決定權(quán)。
故在監(jiān)督機(jī)制方面，可以對(duì)涉嫌罪名較為嚴(yán)重的犯罪嫌疑人或被告人采取電子鐐銬或在其住處安裝電子監(jiān)控，甚至利用人臉識(shí)別控制其活動(dòng)范圍等等的方式監(jiān)督相關(guān)人員的行蹤。
此外，對(duì)取保候?qū)徶贫鹊谋O(jiān)督，檢察機(jī)關(guān)作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)也是可以發(fā)揮其作用，在對(duì)法院有關(guān)取保候?qū)彽牟脹Q不服的時(shí)候，可以采取向同級(jí)法院復(fù)議或者向上級(jí)法院抗訴的方式行使其法律監(jiān)督權(quán)。
四、結(jié)語(yǔ)
我國(guó)取保候?qū)徶贫葰v經(jīng)若干次修改后仍存在一定的問(wèn)題，而作為我國(guó)刑事強(qiáng)制措施的一種，該制度的完善將對(duì)于刑事訴訟制度的體系化建構(gòu)，人權(quán)的保障與法律理念起著重要的作用。取保候?qū)徶贫龋瑥牧硗庖环矫鎭?lái)說(shuō)，也應(yīng)注意到該制度的完善不是一味地對(duì)犯罪嫌疑人或被告人取保候?qū)?，而是?gòu)建完善的取保候?qū)徶贫龋钊”：驅(qū)徲型晟频姆梢?guī)定和制度可依。
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伍子健
關(guān)鍵詞取保候?qū)?比較 保釋
取保候?qū)徶贫鹊慕?gòu)和完善，不僅應(yīng)考慮被羈押的犯罪嫌疑人、刑事被告人的人身自由，也要注意到該制度的實(shí)施是否對(duì)整個(gè)社會(huì)以及刑訴制度的有著良好的影響，避免公眾對(duì)社會(huì)安全和“黑色交易”的焦慮和擔(dān)憂(yōu)。因此，本文將探究法域外的相關(guān)制度，以系統(tǒng)地完善我國(guó)的取保候?qū)徶贫取?h3>一、取保候?qū)彽母攀?/h3>
（一）中國(guó)的取保候?qū)徶贫?/p>
自古以來(lái)，中國(guó)就有類(lèi)似的取保候?qū)徶贫?，《周禮·地官·大司徒》就有記載。。而在現(xiàn)代，我國(guó)第一次規(guī)定取保候?qū)徶贫仁?979年的《刑事訴訟法》，其后的1996年《刑事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋對(duì)1979年的《刑事訴訟法》有了進(jìn)步。而2012年的刑事訴訟法在時(shí)隔十幾年之后，再次作出了改善，取得了一定的效果。但是，仍存在了一系列的問(wèn)題。
（二）法域外的取保候?qū)徶贫?/p>
1.英國(guó)
英國(guó)作為實(shí)行英美法系的重要國(guó)家，形成較為完整的保釋制度已經(jīng)至少有八個(gè)世紀(jì)的歷史，也是該制度的起源地，而英國(guó)保釋制度的起源甚至可追溯至公元六世紀(jì)。。我國(guó)香港地區(qū)由于屬于英美法系，所以與英美法系的保釋有較為相似之處。我們也能經(jīng)常在香港有關(guān)法律題材的影視劇里聽(tīng)到“保釋”的字眼。
2.日本
日本等大陸法系國(guó)家的警察（公安）機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)一般實(shí)行“檢警一體”，在司法實(shí)踐當(dāng)中，一般呈現(xiàn)彼此獨(dú)立而又相互配合的景象，因此，日本的公安機(jī)關(guān)并無(wú)保釋的決定權(quán)，只有建議等權(quán)力。另外，日本的保釋類(lèi)型又被分為“必要保釋”“裁量保釋”以及“義務(wù)保釋”。必要保釋?zhuān)櫭剂x，就是說(shuō)法院在接到保釋申請(qǐng)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)保釋;而存在可能不適宜保釋的情況下，才根據(jù)法院的自由裁量權(quán)進(jìn)行判斷，此種被稱(chēng)為裁量保釋?zhuān)詈笠环N，就是長(zhǎng)期以逮捕形式羈押的，法院將依申請(qǐng)或職權(quán)批準(zhǔn)保釋。
3.我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)
我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的“刑事訴訟法”用“不為羈押”及“停止羈押”來(lái)指代其類(lèi)似我國(guó)取保候?qū)徎蛘哂?guó)保釋的制度，也被稱(chēng)為“具?！薄Ｆ湓谂_(tái)灣地區(qū)的“刑事訴訟法”第110條等法律法規(guī)有所載明。
二、我國(guó)取保候?qū)徶贫鹊牟蛔?/h3>
（一）羈押比例高
在我國(guó)的司法實(shí)踐當(dāng)中，大部分的犯罪嫌疑人或者被告人在接受審判之前或者之中都是處于被羈押的狀態(tài)當(dāng)中，而據(jù)有關(guān)部門(mén)的工作報(bào)告當(dāng)中，逮捕率平均接近90%。這與我國(guó)傳統(tǒng)上的刑事觀念有關(guān)，辦案機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)會(huì)認(rèn)為處于羈押狀態(tài)的嫌疑人或者被告人能防止其畏罪潛逃、影響證人和消滅證據(jù)，避免影響刑事訴訟進(jìn)程的推進(jìn)，故一般情況下都不會(huì)對(duì)上述人員取保候?qū)彙?/p>
（二）缺乏救濟(jì)程序
在取保候?qū)彸绦虍?dāng)中，只規(guī)定了犯罪嫌疑人或者被告人對(duì)取保候?qū)彽纳暾?qǐng)權(quán)利，辦案機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而不同意取保候?qū)彽那闆r下，只會(huì)告知相關(guān)申請(qǐng)人以及說(shuō)明理由，所以，能作出取保候?qū)彌Q定的很可能只會(huì)是申請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)礙于公安機(jī)關(guān)和防止漏捕等考慮對(duì)羈押必要性審查申請(qǐng)中取保候?qū)彽恼?qǐng)求一般均不予批準(zhǔn)，此外，也沒(méi)有對(duì)不予取保候?qū)彌Q定不服或者相關(guān)程序違法提出復(fù)議或者訴訟的程序規(guī)定，嫌疑人或者被告人的權(quán)益得不到較好的保障。
（三）取保候?qū)彌Q定權(quán)寬泛
根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《刑事訴訟法》第67條，公檢法三家均對(duì)四種情況的犯罪嫌疑人和被告人擁有取保候?qū)彽臋?quán)力，在司法實(shí)踐當(dāng)中，也可以理解為對(duì)犯罪嫌疑人和被告人取保候?qū)彽纳暾?qǐng)，均具有不予取保候?qū)彽臋?quán)利。此種制度的設(shè)計(jì)，公安機(jī)關(guān)有可能為了便于偵查、減輕辦案難度的考慮，檢察機(jī)關(guān)為了“少惹事”的考慮，較大機(jī)會(huì)拒絕符合取保候?qū)彈l件的犯罪嫌疑人和被告人的取保候?qū)徤暾?qǐng)，也就可理解為行使“取保候?qū)徤暾?qǐng)的否決權(quán)”。
三、完善我國(guó)取保候?qū)徶贫?/h3>
我國(guó)取保候?qū)徶贫仍谒痉▽?shí)踐中面臨了許多問(wèn)題，但是完善相關(guān)制度是一個(gè)循序漸進(jìn)的過(guò)程并非能夠一蹴而就。在對(duì)我國(guó)取保候?qū)徶贫冗M(jìn)行完善也并非“大破大立”才能解決，也要參考中國(guó)的國(guó)情和持續(xù)的法律的沿革。在此同時(shí)，民眾的法治意識(shí)和參與法治建設(shè)的積極性也是相當(dāng)重要。在我國(guó)取保候?qū)徶贫扔龅礁牧己蛢?yōu)化的需求下，如何鏡鑒我國(guó)法域外的類(lèi)似制度，完善該制度以構(gòu)建我國(guó)特色的取保候?qū)徶贫仁俏覀冎乜紤]的問(wèn)題。在對(duì)法域外的相關(guān)制度進(jìn)行參考時(shí)，對(duì)所參考制度的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、法律與文化都要有所思考與感悟，才能避免重蹈他人“覆轍”或者法不稱(chēng)“身”的情形。
（一）科學(xué)定位取保候?qū)?/p>
根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，取保候?qū)徥且环N強(qiáng)制性措施，而我國(guó)的主流觀點(diǎn)也認(rèn)為取保候?qū)徥窃谝欢ㄆ谙迌?nèi)嫌疑人或被告人被限制了一定或者部分的人身自由，故也應(yīng)當(dāng)歸屬于強(qiáng)制性措施的分類(lèi)當(dāng)中。但是，英國(guó)的保釋制度卻把保釋權(quán)當(dāng)做犯罪嫌疑人或者被告人的法定權(quán)利，并且在刑事訴訟當(dāng)中，保釋被當(dāng)做當(dāng)然的狀態(tài)，而將羈押或禁止保釋當(dāng)做了例外和特殊的情況。而大陸法系的日本其保釋制度吸收了英美法系的做法，突破了其所在法系的慣性思維，采用列舉的方法將保釋的情況闡明，也就是說(shuō)，除非法律所規(guī)定的特殊情況外，原則上都可以保釋?zhuān)芍^是具有一定的進(jìn)步性，雖未將保釋視為犯罪嫌疑人和被告人的權(quán)利，但基本上把保釋當(dāng)做了由法院可以行使的公共性的權(quán)力。
綜上，我國(guó)可以借鑒日本的做法，將取保候?qū)彯?dāng)做法院可行使的公共性權(quán)力，也就是說(shuō)將取保候?qū)徳O(shè)定為一種“代替強(qiáng)制措施的準(zhǔn)權(quán)利”，以此區(qū)別于強(qiáng)制措施，以更好地建構(gòu)新的取保候?qū)徶贫龋蚱圃撝贫韧晟仆局械蔫滂簟?/p>
（二）明確取保候?qū)彿秶?/p>
鑒于上述定位的不同，英國(guó)將保釋當(dāng)做了當(dāng)然性之權(quán)利，故其法律采取的是排除的手法，也就是除法律規(guī)制的不能或者禁止保釋的情況之外，一般都應(yīng)當(dāng)采取保釋的處理方法。而日本取保候?qū)彿秶彩遣捎玫氖窃谄涑晌牡男淌略V訟法之中規(guī)定不得保釋的幾種情形。而我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也在其“刑事訴訟法”之中列明不適用免除、停止羈押的情形，其外基本上都予以“具?！?。
因此，可參考日本與我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定，改變列舉與排除并行的方法，在刑事訴訟法當(dāng)中只規(guī)定禁止取保候?qū)彽那樾?，其他情況都應(yīng)當(dāng)予以取保候?qū)?，減少不必要的羈押，提高必要的“取?！甭?。
（三）優(yōu)化取保候?qū)彸绦?/p>
根據(jù)英國(guó)的保釋制度，保釋決定權(quán)為其警察部門(mén)和法院所具有。當(dāng)犯罪嫌疑人被留置在警察局時(shí)，負(fù)責(zé)對(duì)其羈押的警官將會(huì)在負(fù)責(zé)偵查的警察的考慮和影響之下初步作出是否保釋的決定，萬(wàn)一嫌疑人的保釋申請(qǐng)被保釋警官所拒絕，則警察部門(mén)應(yīng)及時(shí)將其送往相對(duì)應(yīng)的治安法庭。該法庭的法官在開(kāi)庭時(shí)會(huì)聽(tīng)取雙方的保釋意見(jiàn)，再予以決定是否準(zhǔn)予保釋?zhuān)绶ㄍゾ芙^了其保釋的要求之后，必須說(shuō)明理由。但由于英國(guó)保釋制度將保釋視為犯罪嫌疑人或被告人的當(dāng)然性權(quán)利，故一般情況下除非出現(xiàn)禁止性情況，否則都應(yīng)當(dāng)予以保釋。
在救濟(jì)程序方面，如果嫌疑人或被告人的保釋申請(qǐng)被拒絕，則有權(quán)對(duì)該結(jié)果提出上訴。
日本由于其大陸法系的特點(diǎn)，警察部門(mén)并未像英國(guó)那樣被賦予保釋的決定權(quán)，但是保釋的決定權(quán)由法院一個(gè)機(jī)關(guān)行使。而日本對(duì)法院撤銷(xiāo)保釋的決定不服有提出抗告或者上訴的救濟(jì)程序。
鑒于以上的論述，應(yīng)當(dāng)改變現(xiàn)今我國(guó)取保候?qū)徶贫阮?lèi)似行政審批的模式，將其當(dāng)做刑事訴訟來(lái)對(duì)待，即可設(shè)置為“取保候?qū)徯淌略V訟簡(jiǎn)易程序”，流程可設(shè)置如下：
第一，當(dāng)案件處于公安機(jī)關(guān)偵查階段（包括補(bǔ)充偵查階段）的時(shí)候，嫌疑人或被告人方面提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，如果公安機(jī)關(guān)認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而行使否決權(quán)時(shí)，應(yīng)將申請(qǐng)書(shū)和案件的基本材料移交給同級(jí)法院，由同級(jí)法院予以裁決。
第二，當(dāng)案件處于檢察機(jī)關(guān)或監(jiān)察委偵查或者移送審查起訴階段時(shí)，嫌疑人或被告人方面提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，如果檢察機(jī)關(guān)或監(jiān)察委認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而行使否決權(quán)時(shí)，應(yīng)將申請(qǐng)書(shū)和案件的基本材料移交給同級(jí)法院，由同級(jí)法院予以裁決。
第三，當(dāng)案件處于法院審判階段的時(shí)候，嫌疑人或被告人方面提出的取保候?qū)徤暾?qǐng)，如果法院認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件而行使否決權(quán)時(shí)，嫌疑人或被告人方面可以向上級(jí)法院提出上訴，申請(qǐng)書(shū)和案件的基本材料移交給上級(jí)法院并由其裁決。
此制度設(shè)計(jì)是把取保候?qū)彽臎Q定權(quán)歸屬于法院，參考了日本保釋制度的做法，因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)作為偵查或公訴機(jī)關(guān)，在辦案的壓力之下，很可能對(duì)取保候?qū)彍?zhǔn)許與否的實(shí)行“收緊”的措施，勢(shì)必對(duì)被羈押的犯罪嫌疑人和被告人取保候?qū)弾?lái)一定的不利影響，難以保護(hù)其合法權(quán)利。
（四）設(shè)立監(jiān)督機(jī)制
如本文開(kāi)頭所述，取保候?qū)徶贫鹊慕?gòu)和完善，從另外一方面來(lái)講，也應(yīng)探討對(duì)取保候?qū)彽谋O(jiān)督機(jī)制，化解民眾對(duì)取保候?qū)彽哪承┮蓱]。
第一，對(duì)取保候?qū)彽南右扇嘶虮桓嫒说谋O(jiān)督方面，英國(guó)在保釋之中可以附件條件，需要對(duì)其或者其住所安裝電子監(jiān)控裝置，提高了對(duì)該類(lèi)嫌疑人或者被告人的監(jiān)督和管理程度，防止監(jiān)管機(jī)構(gòu)的疏漏造成保釋制度形同虛設(shè)。
第二，在對(duì)保釋制度的監(jiān)督方面，香港的《刑事訴訟程序條例》第9H條規(guī)定，香港的律政司司長(zhǎng)有權(quán)對(duì)法庭準(zhǔn)許保釋進(jìn)行復(fù)核申請(qǐng)，以對(duì)區(qū)域法院的法官或裁判官批準(zhǔn)保釋的決定進(jìn)行監(jiān)督，制約其對(duì)保釋的決定權(quán)。
故在監(jiān)督機(jī)制方面，可以對(duì)涉嫌罪名較為嚴(yán)重的犯罪嫌疑人或被告人采取電子鐐銬或在其住處安裝電子監(jiān)控，甚至利用人臉識(shí)別控制其活動(dòng)范圍等等的方式監(jiān)督相關(guān)人員的行蹤。
此外，對(duì)取保候?qū)徶贫鹊谋O(jiān)督，檢察機(jī)關(guān)作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)也是可以發(fā)揮其作用，在對(duì)法院有關(guān)取保候?qū)彽牟脹Q不服的時(shí)候，可以采取向同級(jí)法院復(fù)議或者向上級(jí)法院抗訴的方式行使其法律監(jiān)督權(quán)。
四、結(jié)語(yǔ)
我國(guó)取保候?qū)徶贫葰v經(jīng)若干次修改后仍存在一定的問(wèn)題，而作為我國(guó)刑事強(qiáng)制措施的一種，該制度的完善將對(duì)于刑事訴訟制度的體系化建構(gòu)，人權(quán)的保障與法律理念起著重要的作用。取保候?qū)徶贫龋瑥牧硗庖环矫鎭?lái)說(shuō)，也應(yīng)注意到該制度的完善不是一味地對(duì)犯罪嫌疑人或被告人取保候?qū)?，而是?gòu)建完善的取保候?qū)徶贫龋钊”：驅(qū)徲型晟频姆梢?guī)定和制度可依。
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