同性婚姻立法現(xiàn)狀及立法模式的思考

摘 要 同性婚姻立法一直受到社會高度關(guān)注。我國憲法規(guī)定人格尊嚴(yán)是同性戀者的權(quán)利，為同性婚姻權(quán)的保護提供了法律依據(jù)，但是，中國的婚姻制度是建立在男女兩性的基礎(chǔ)上，立法存在困境。本文對同性婚姻問題、立法困境進行了思考。

關(guān)鍵詞 同性 婚姻 立法

作者簡介：許瀾格，黃岡師范學(xué)院政法學(xué)院。

中圖分類號：D923.9 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.10.222

一、同性戀及同性婚姻問題

（一）同性戀的概念及成因

“同性戀”描述的是一種心理情感狀態(tài)，會對與自己性別相同的人產(chǎn)生興趣，并作出性反應(yīng)。同性戀不再被劃歸為一種疾病，而是出于本能，屬于一種自然特征，不違背憲法的禁止規(guī)定。社會學(xué)家李銀河針對關(guān)于同性戀成因概括為五種理論：心理學(xué)、生理學(xué)、學(xué)習(xí)、互動和社會學(xué)理論。同性戀有“先天說”和“后天說”。中國其他學(xué)者也進行了深入研究，其結(jié)果顯示同性戀的形成與遺傳性因素有一定的關(guān)系。

（二）同性婚姻概述

學(xué)術(shù)界對同性婚姻關(guān)系的定義為兩個相同性別的成年個體，以追求幸福為主要目的，以長期共同生活為目標(biāo)，自愿組建家庭共同生活，從而產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二十世紀(jì)以來，很多國家介入傳統(tǒng)婚姻制度，有的逐漸接受同性婚姻關(guān)系。主要原因是同性戀者通過各種途徑來努力爭取個人權(quán)利，要求法律必須認(rèn)可同性戀者的合法地位。我國現(xiàn)行婚姻法中明確規(guī)定了“婚姻是一男一女的結(jié)合”。但我國的社會學(xué)者、相關(guān)法學(xué)專家廣泛關(guān)注國外相對成熟同性婚姻立法模式，積極學(xué)習(xí)借鑒其理論，支持同性婚姻合法化。

（三）同性戀與同性婚姻的關(guān)系

很多人認(rèn)為“同性婚姻合法化”僅僅是保護同性戀者權(quán)益的事情，但筆者認(rèn)為同性婚姻合法化不僅保護同性戀群體的權(quán)益，在很大程度上也是一種對異性婚姻的保護。所謂合法化，就是要賦之以權(quán)利，同時也要束之以義務(wù)。促進同性婚姻合法化在一定程度上有助于同性戀者減輕社會壓力，同時也能對同性關(guān)系加以約束，保護異性戀者的合法權(quán)利，避免出現(xiàn)與同性戀者進入婚姻關(guān)系的情況。

（四）同性婚姻立法問題提出

2017年5月24日，臺灣成為亞洲第一個同性婚姻合法的地區(qū)，但中國大陸地區(qū)目前的法律并沒有針對同性婚姻或者性傾向方面的規(guī)定，與此有關(guān)的行政處理，例如開除同性戀者的學(xué)籍并不受到法律的追究，因此由于性傾向而失去就學(xué)機會或者就業(yè)機會的同性戀者是不公平的。據(jù)張北川教授估計，中國由于缺失同性伴侶關(guān)系法律保護和普遍存在傳宗接代的思想，80%的男同性戀者會進入婚姻或已在婚內(nèi)，這間接侵害了“同妻”、“同夫”的婚姻權(quán)利，不利于社會的和諧穩(wěn)定。我國應(yīng)就同性戀問題和“同妻”、“同夫”問題在引起社會動蕩之前進行法律規(guī)范，保證社會穩(wěn)定、有序的發(fā)展。

二、我國同性婚姻立法的困境

（一）公眾接受度低，挑戰(zhàn)國情及傳統(tǒng)倫理

20世紀(jì)80年代我國才開始關(guān)注與研究同性戀問題，1997年修改刑法時，刪去1979年的《刑法典》關(guān)于“同性戀間的性行為視為流氓罪”的規(guī)定，不再將同性性行為視為違法。我國儒家文化對中國主流文化產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，“不孝有三，無后為大”，婚姻主要目的就是傳宗接代，這是社會中會存在大量形婚現(xiàn)象的主要原因之一。同性婚姻相對于“把生育價值看得很重”的中國傳統(tǒng)婚姻是一個很大的挑戰(zhàn)。我國目前正面臨人口老齡化、實際生育力低等問題，同性婚姻的直接后果之一就是減少了人口的生育，2015年開始實施的全面二孩政策促進人口數(shù)量平穩(wěn)增長，而同性戀婚姻合法化政策則與之相悖，因此實行機會較小。

（二）表達(dá)途徑受阻，少數(shù)群體權(quán)益難保障

與西方國家相比，現(xiàn)階段我國的同性戀者屬于少數(shù)群體，其擁有的社會資源較少、組織化程度也較低，利益表達(dá)途徑不通暢。

我國同性戀者可以選擇通過人民代表大會制度、社會團體利益表達(dá)制度或者其他訴訟制度等來保護自己的合法權(quán)益，但是目前我國人大代表能關(guān)注的群體十分有限，如果不進行特定的調(diào)研，對少數(shù)群體的利益訴求很難有所了解。湖南同性婚姻維權(quán)案以失敗告終，從側(cè)面體現(xiàn)了我國立法階層上的缺失。而對于我國官方對同性戀這一問題，總體上是采取回避的態(tài)度，所以在這種條件下，同性戀群體的權(quán)益是很難得到保障的。

（三）社保系統(tǒng)不完善，科技文化水平難跟進

同性婚姻立法在某種意義上依賴于國家完善的社會保障系統(tǒng)。當(dāng)今城鄉(xiāng)發(fā)展不平衡的問題也比較突出。農(nóng)村地區(qū)不但存在著信息不對稱、文化閉塞、觀念陳舊保守的問題，同性戀者還要考慮到無法生育或者領(lǐng)養(yǎng)后代，導(dǎo)致年老以后土地?zé)o人耕種，無法獲得生活來源的問題。即使是在各大城市里一些個體生老病死問題得不到充分保障。這些現(xiàn)實困擾無一不對我國大多數(shù)同性戀者的選擇進行限制，對同性婚姻立法前進發(fā)展的腳步設(shè)置了障礙。中國現(xiàn)階段的主要任務(wù)為發(fā)展經(jīng)濟，保民生，只有經(jīng)濟持續(xù)平穩(wěn)發(fā)展，就業(yè)、住房醫(yī)療教育等問題解決，同性婚姻合法化才有望被提上日程。

三、比較法視野下的同性婚姻立法模式

（一）英國的登記伴侶模式

2000年，英國出臺了“移民規(guī)則”；2001年又出臺了《刑事傷害賠償權(quán)法案》，同性同居伴侶關(guān)系從此被納入英國法律調(diào)整范圍內(nèi)。2004年，英國通過了《同性伴侶關(guān)系法》，法律在第一部分明確界定“同性伴侶關(guān)系”，是“兩個性別相同的人之間的特定的共同生活關(guān)系”，同性伴侶與婚姻制度的法律身份不同，但享有部分與婚姻制度相同的權(quán)利義務(wù)，如繼承權(quán)、監(jiān)護權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、收養(yǎng)權(quán)和家庭住宅占有權(quán)等權(quán)利義務(wù)。這種模式不僅有效保留了婚姻的傳統(tǒng)含義、合理延續(xù)了婚姻的歷史傳承，同時也達(dá)到了立法者關(guān)于同性結(jié)合得到法律認(rèn)可的立法目的，對反對同性婚姻合法群體與同性戀群體之間存在的沖突也起到了一定的緩解作用，同性戀者之間雖不能走進婚姻制度本身，但也能享受到一部分婚姻制度中的福利。這種創(chuàng)新是主流社會許可與同性戀權(quán)益斗爭之間妥協(xié)的產(chǎn)物。

英國登記伴侶模式說明同性戀權(quán)利保障在不斷進步。從宏觀上看，英國的立法者運用自身的智慧找到了解決辦法，創(chuàng)設(shè)了同性伴侶制度，緩解了沖突的同時也使得同性戀者的權(quán)利受到了基本的保障，避免了對“婚姻”概念重新界定而帶來的苦惱。我國在現(xiàn)階段也可以考慮這種模式。

（二）荷蘭的同性婚姻模式

2001年，荷蘭通過了《婚姻開放法案》，實現(xiàn)了同性婚姻合法化。這是世界上最早承認(rèn)同性關(guān)系合法化的國家。1989年，荷蘭國會通過了《家庭伴侶法》，同性婚姻也享有社會保障、繼承和撫養(yǎng)方面的權(quán)利義務(wù)，這部分是與婚姻制度重合的，但不同點在于同性婚姻家庭不能收養(yǎng)子女；2001年的《荷蘭民法典》第30條第1款規(guī)定，“婚姻是異性或同性的兩人之間所締結(jié)的契約關(guān)系”；荷蘭通過《婚姻開放法案》的同時又通過了《同性伴侶收養(yǎng)法案》和《調(diào)整法案》，法案規(guī)定同性伴侶需要共同生活3年以上，才能于結(jié)婚后獲得對方生育的子女的撫養(yǎng)權(quán)，并且不能立即獲得對該子女的撫養(yǎng)權(quán)，除非能滿足承擔(dān)撫養(yǎng)子女撫養(yǎng)義務(wù)年一年以上的條件。綜合來看，荷蘭婚姻關(guān)系的立法模式可以說是最為完善的一種，是同性戀群體追求的最終目標(biāo)。

荷蘭的同性婚姻經(jīng)過了一個較為漫長的歷史演進過程，荷蘭不僅國土面積小，民族也比較單一，法律規(guī)制完善且國民法律素養(yǎng)普遍較高，社會風(fēng)氣自由平等，同性婚姻合法的阻力相對來說較小，反觀我國，國土面積廣闊，人口眾多，民族和民俗都十分復(fù)雜，國民綜合素質(zhì)有待提升。所以在關(guān)注同性婚姻的問題時，也必須結(jié)合國家自身的特殊的文化歷史背景來分析。

參考文獻：

[1]王森波.同性婚姻法律問題研究.北京：中國法制出版社.2012.

[2]李銀河.同性戀亞文化.呼和浩特：內(nèi)蒙古大學(xué)出版社.2009.

[3]段濤.同性婚姻立法研究.西南大學(xué).2011.

[4]王曉彤.我國同性婚姻的憲法保護探究.山東大學(xué).2014.