試論涉外婚姻的法律適用

向蘭樊

摘要：具有涉外因素的婚姻關(guān)系隨著世界各國之間交流的不斷加強(qiáng)也越來越普遍，與此同時(shí)關(guān)于涉外婚姻的法律適用問題也不斷凸顯，各國之間法律以及風(fēng)俗都存在著很大的差異，這又導(dǎo)致了大量的法律沖突，如何解決這種法律沖突成為了各國面臨的首要難題。

關(guān)鍵詞：涉外婚姻；法律沖突；法律適用

伴隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及交通和網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展，各國人民之間的交往和流動(dòng)也逐漸頻繁，隨之而來的是涉外婚姻也逐漸增多，涉外婚姻是指在婚姻關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容等因素中至少有一個(gè)含有外國因素的婚姻關(guān)系。涉外婚姻涉及不同國家或地區(qū)的法律制度以及風(fēng)俗習(xí)慣的差異，因此在涉外婚姻中會產(chǎn)生很多關(guān)于法律適用的沖突?；橐鲫P(guān)系涉及家庭、繼承、婚姻財(cái)產(chǎn)、子女的撫養(yǎng)、老人的贍養(yǎng)等各社會方面的問題，因此涉外婚姻的法律適用的沖突的合理有效解決意義重大。

一、涉外締結(jié)婚姻關(guān)系的法律適用

婚姻關(guān)系的成立要滿足法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，前者如法定婚齡、當(dāng)事人自愿、不能存在禁止結(jié)婚的疾病和生理缺陷等；后者如民事登記婚姻方式、宗教婚姻方式等。第一，關(guān)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用的法律，有主張適用婚姻舉行地法律、當(dāng)事人屬人法以及混合適用婚姻舉行地和當(dāng)事人屬人法。①婚姻舉行地法律，目前采用這種原則的有美國的許多州、阿根廷、烏拉圭、秘魯?shù)龋热划?dāng)事人選擇了某個(gè)地方締結(jié)婚姻，那么婚姻舉行地的法律制度以及風(fēng)俗習(xí)慣肯定是當(dāng)事人接受和理解的，同時(shí)婚姻舉行地法律為婚姻登記機(jī)關(guān)所熟知，因此適用婚姻舉行地法簡便高效且易行。但是婚姻舉行地法會給某些當(dāng)事人提供法律規(guī)避的機(jī)會，即所謂的“移住婚姻”。②當(dāng)事人屬人法，當(dāng)事人的屬人法包括當(dāng)事人的國籍國法和住所地法。目前采用這種原則的有德國、希臘、法國、意大利等，當(dāng)事人的屬人法與當(dāng)事人有著更密切的聯(lián)系，更能反映當(dāng)事人的狀況而且能夠有效減少“移住婚姻”，避免當(dāng)事人進(jìn)行法律規(guī)避。但由于各國的法律規(guī)定不盡一致，因此當(dāng)事人屬人法在適用時(shí)產(chǎn)生的沖突較多，適用起來比較麻煩。③混合原則，采用混合原則比較靈活，可行性較強(qiáng)，得到越來越多國家的青睞。但適用起來比較麻煩，且對法律適用的要求較高。第二，關(guān)于結(jié)婚的形式要件適用的法律，同樣有主張適用婚姻舉行地法律、當(dāng)事人屬人法以及混合適用婚姻舉行地和當(dāng)事人屬人法。從各國的普遍實(shí)踐來看，各國對于婚姻形式要件的要求沒有實(shí)質(zhì)要件那么嚴(yán)格，而且有逐步放寬的趨勢，即只要求婚姻的形式要件滿足與其有關(guān)聯(lián)的一國法律即可，如婚姻舉行地法律或者當(dāng)事人屬人法等。第三，我國關(guān)于締結(jié)婚姻的法律適用，我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十一條，結(jié)婚條件適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。這里的結(jié)婚條件指結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，若最終無法選擇，則根據(jù)最密切聯(lián)系原則選擇適用的法律。第二十二條結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。這里的結(jié)婚手續(xù)指結(jié)婚的形式要件。舉例來說，若一個(gè)經(jīng)常居所地在上海的中國人與經(jīng)常居所地在巴黎的法國人想在中國締結(jié)婚姻關(guān)系，關(guān)于他們之間結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用的法律，由于二者沒有共同經(jīng)常居所地也沒有共同國籍，又是在一方經(jīng)常居所地、國籍國（中國）締結(jié)婚姻關(guān)系的，因此應(yīng)當(dāng)適用中國法律；而關(guān)于結(jié)婚的形式要件適用的法律，則只要滿足一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地、國籍國或者婚姻舉行地法律即可，即中國法或者法國法即可。

二、涉外解除婚姻關(guān)系的法律適用

解除婚姻關(guān)系即所謂的離婚，離婚直接涉及到一個(gè)家庭的利益甚至涉及到社會利益和一國的公共秩序。第一，關(guān)于離婚的法律適用總結(jié)起來有以下幾種主張：①適用法院地法，大陸法系國家的學(xué)者大多支持這種觀點(diǎn)，他們大都認(rèn)為離婚涉及到一個(gè)國家的公序良俗且關(guān)于離婚的法律大都為強(qiáng)制性的法律規(guī)范，因此主張適用法院地法以維護(hù)法院地的公序良俗和司法主權(quán)；②適用屬人法，支持這種觀點(diǎn)的大多認(rèn)為離婚的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)與婚姻成立的準(zhǔn)據(jù)法保持一致，而他們對于婚姻成立的準(zhǔn)據(jù)法則認(rèn)為是屬人法；③選擇或重疊適用法院地法和當(dāng)事人法，這一觀點(diǎn)對完全適用法院地法或當(dāng)事人法持否定態(tài)度，認(rèn)為應(yīng)該選擇或重疊適用法院地法和當(dāng)事人法；④適用有利于實(shí)現(xiàn)離婚的法律，這是歐洲許多國家立法中出現(xiàn)的普遍新趨勢，他們大都以法院地法作為輔助適用的法律，被認(rèn)為是一種公共秩序立法；⑤允許當(dāng)事人意思自治，即允許當(dāng)事人自愿選擇離婚所適用的法律，只要當(dāng)事人之間自愿達(dá)成合意，即可適用當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法。第二，中國關(guān)于離婚的法律適用，我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十六條，協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。第二十七條，訴訟離婚，適用法院地法律。由此可知根據(jù)我國的法律規(guī)定，當(dāng)事人之間的協(xié)議離婚，允許當(dāng)事人的意思自治，而關(guān)于訴訟離婚則要適用法院地法。

三、結(jié)語

涉外婚姻關(guān)系涉及到一個(gè)家庭和社會的重大利益，我國有關(guān)部門在處理有關(guān)涉外婚姻時(shí)，必須嚴(yán)格依照我國有關(guān)的法律規(guī)定，同時(shí)也要考慮到我國的社會公共利益以及不同國家的風(fēng)俗習(xí)慣，此外還應(yīng)該加強(qiáng)區(qū)際、國際司法協(xié)助以便于更好地解決涉外婚姻的一些問題。