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    數(shù)字化時代學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬

    2018-02-26 23:47:44胡彥濤蔣悟真
    學(xué)位與研究生教育 2018年10期
    關(guān)鍵詞:發(fā)表權(quán)學(xué)位知識產(chǎn)權(quán)

    胡彥濤 蔣悟真

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    數(shù)字化時代學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬

    胡彥濤 蔣悟真

    作為承載知識和科研創(chuàng)新的載體,學(xué)位論文需要“公開發(fā)表”是由其公共屬性決定的。但必須明確的是:《中華人民共和國學(xué)位條例暫行實施辦法》規(guī)定的“公開發(fā)表”僅僅指紙質(zhì)版學(xué)位論文在學(xué)位授予單位的圖書館等特定場所公開,并不包括學(xué)位論文在公開網(wǎng)絡(luò)上傳播。進(jìn)入數(shù)字化時代后,《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》允許學(xué)位授予單位以數(shù)字化形式將學(xué)位論文保存在圖書館,但僅對本館內(nèi)的讀者開放,圖書館以外的人群無權(quán)在開放網(wǎng)絡(luò)中獲得數(shù)字化的學(xué)位論文。學(xué)位授予單位與學(xué)位論文作者之間不是平等主體之間的法律關(guān)系,學(xué)位論文不是委托作品和職務(wù)作品,因此,學(xué)位授予單位不享有學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)。

    學(xué)位論文;知識產(chǎn)權(quán);公開發(fā)表;網(wǎng)絡(luò)傳播;數(shù)字化

    隨著我國綜合國力的提高和社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,越來越多的民眾可以接受高等教育。高校畢業(yè)生獲得學(xué)位的一個基本要求是撰寫合乎學(xué)術(shù)規(guī)范,滿足相應(yīng)學(xué)術(shù)水平的學(xué)位論文,學(xué)位論文尤其是動輒十幾萬字的博士學(xué)位論文關(guān)乎畢業(yè)生的切身利益,凝結(jié)了畢業(yè)生的無數(shù)心血和對學(xué)術(shù)的思考。但是進(jìn)入數(shù)字化時代以來,以“中國知網(wǎng)”為代表的商業(yè)性網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫不斷興起,越來越多的學(xué)位論文不斷被強(qiáng)制提交到開放網(wǎng)絡(luò)。因此,非常有必要結(jié)合數(shù)字化時代知識產(chǎn)權(quán)的新特點,對學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬進(jìn)行梳理和探討。

    《中華人民共和國學(xué)位條例》和《中華人民共和國學(xué)位條例暫行實施辦法》(以下簡稱“《學(xué)位條例暫行實施辦法》”)同《中華人民共和國著作權(quán)法》(以下簡稱“《著作權(quán)法》”)銜接不夠緊密,沒有明確規(guī)定學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬,這導(dǎo)致學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬存在很大的爭議。學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)究竟屬于學(xué)位論文的作者(即畢業(yè)生)還是學(xué)位授予單位,在不同學(xué)者之間存在激烈的爭論。有的學(xué)者認(rèn)為畢業(yè)生擁有學(xué)位論文的完整知識產(chǎn)權(quán)[1];有的學(xué)者認(rèn)為學(xué)位論文屬于職務(wù)作品,知識產(chǎn)權(quán)屬于論文作者的培養(yǎng)單位[2];還有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該對學(xué)位論文知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行類型劃分,一般情況下歸作者,特殊情況是職務(wù)作品和委托作品[3]。

    以上學(xué)者的研究都有積極的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn),然而遺憾的是,多數(shù)論證既缺乏明確的法律支撐,亦沒有結(jié)合數(shù)字化時代學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)新特點。當(dāng)今數(shù)字化時代,學(xué)位論文是存在較多法律限制的作品,對其知識產(chǎn)權(quán)的歸屬需要進(jìn)行較為細(xì)致的論證。我國《著作權(quán)法》中的著作權(quán)是包含十七項子權(quán)利的權(quán)利束,因此本文將根據(jù)《著作權(quán)法》的子權(quán)利分類,逐一分析數(shù)字化時代學(xué)位論文可能涉及的權(quán)利,尤其著重分析發(fā)表權(quán)、網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等權(quán)利。

    一、受限制的學(xué)位論文發(fā)表權(quán)

    發(fā)表權(quán)是著作權(quán)最為首要的一項權(quán)利,也是作者據(jù)此獲得稿酬的前提。目前關(guān)于發(fā)表權(quán)的概念,學(xué)界多采納吳漢東教授的觀點:“發(fā)表權(quán),是作者依法決定作品是否公之于眾和以何種方式公之于眾的權(quán)利。易言之,只有作者有權(quán)決定其作品是否公之于眾,以及于何時、何地、以何種方式,通過哪些表現(xiàn)形式公之于眾。”[4]一般來說,作品產(chǎn)生之后,作者都愿意將自己的作品公之于眾以求得一定的影響力。但也有一些作者認(rèn)為作品尚未成熟,依然需要修改完善而暫時不愿意發(fā)表,這就是發(fā)表權(quán)的消極意義:不讓自己的作品公之于眾。在這種情況下我們也需要尊重作者的意見,不能強(qiáng)迫作者發(fā)表自己的作品。但我們必須清楚的是,作者享有積極和消極雙重意義上的發(fā)表權(quán),指的是普遍意義上的作品。作為一種特殊意義上的作品,學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)則受到法律法規(guī)的一些限制。

    目前,已經(jīng)有部分學(xué)者就學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)展開了討論和分析。有學(xué)者認(rèn)為學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)可能在學(xué)位論文答辯和交存的任何階段因為不健全的制度而失去[5];有學(xué)者認(rèn)為學(xué)位論文的作者將自己的學(xué)位論文上交給學(xué)校圖書館的時候,已經(jīng)默認(rèn)或者推定失去了發(fā)表權(quán)。華海英教授指出:“一旦將自己的畢業(yè)論文的最終成果交付給圖書館的時候,也即作者同意不特定的公眾可以使用自己的作品的時候(盡管這種使用僅限于本校范圍內(nèi)),即可以推定作者同意發(fā)表其作品?!盵6]李紅梅教授認(rèn)為學(xué)校并不侵犯學(xué)生的發(fā)表權(quán),理由是:“研究生將自己創(chuàng)作的作品作為學(xué)位論文呈交給學(xué)校,表明其同意學(xué)校公開該作品。這時研究生已經(jīng)行使了自己學(xué)位論文的發(fā)表權(quán),此后學(xué)校向公眾提供借閱并不侵犯研究生的發(fā)表權(quán)”[7]。但是,這些學(xué)者的研究忽略了我國法律對學(xué)位論文發(fā)表權(quán)的特殊規(guī)定。作為學(xué)位授予憑證的學(xué)位論文應(yīng)該公開發(fā)表是有明確的法律規(guī)定的。就是說學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)受到法律的限制,其作者并不像普通作品的作者一樣享有作品的發(fā)表權(quán)。1981年頒布的《學(xué)位條例暫行實施辦法》第十四條第三款已經(jīng)明確規(guī)定:博士學(xué)位的論文答辯一般應(yīng)當(dāng)公開舉行,已經(jīng)通過的博士學(xué)位論文或摘要應(yīng)當(dāng)公開發(fā)表?!吨腥A人民共和國學(xué)位條例》第五條、第六條規(guī)定,通過學(xué)位論文答辯是獲得學(xué)位的重要憑證之一,學(xué)位的獲得者尤其是博士學(xué)位的獲得者必須“在科學(xué)或?qū)iT技術(shù)上做出創(chuàng)造性的成果”,唯有如此才可以獲得博士學(xué)位。要證明學(xué)位申請者具有“創(chuàng)造性成果”必須提供相應(yīng)的證明,學(xué)位論文就是這種“創(chuàng)造性成果”的載體。法律之所以做出這樣的規(guī)定,是因為大多數(shù)學(xué)位獲得者是為了追求科研創(chuàng)新,但其中也不乏渾水摸魚以次充好者,公開發(fā)表學(xué)位論文對這些以次充好的學(xué)位獲得者具有重要的監(jiān)督意義。學(xué)位論文只有公開發(fā)表之后,其他人才可以監(jiān)督這些學(xué)位獲得者的學(xué)術(shù)水平,才可以檢舉、揭發(fā)那些濫竽充數(shù)者,維護(hù)良好純凈的學(xué)術(shù)氛圍,打擊欺世盜名的學(xué)術(shù)渣滓。

    更為重要的是,作為知識創(chuàng)新和科研創(chuàng)新的載體,學(xué)位論文應(yīng)該公開發(fā)表以得到足夠的檢驗和質(zhì)疑,如此才可以檢驗作者的科研成果是否蘊(yùn)含真正意義上的創(chuàng)新和真理。在中國傳統(tǒng)觀念中,文章是“經(jīng)國之大業(yè),不朽之盛事”,是一個政治家、文人道德情操和社會理想的自我表達(dá),甚至是治國理政的體現(xiàn),如漢朝賈誼的《過秦論》,宋朝王安石的《讀〈孟嘗君傳〉》等,都是文人治國思想的集中體現(xiàn)。期刊論文和學(xué)位論文作為學(xué)術(shù)成果的兩種主要載體,是科研工作者學(xué)術(shù)科研成果的集中體現(xiàn)??蒲袕膩聿皇亲詩首詷?,而是學(xué)者對科學(xué)知識和人類社會的貢獻(xiàn)與推動??蒲谐晒挥泄_發(fā)表才可以闡明自己的觀點以供公眾和同行知曉,才可以在與公眾和同行探討的同時,歷經(jīng)批評、質(zhì)疑和證偽,才可以作出科研人對學(xué)術(shù)的真正貢獻(xiàn)。沒有批評就沒有學(xué)術(shù)的進(jìn)步和知識的發(fā)展,而公開發(fā)表是接受批評的前提。在1535年發(fā)表《天球運(yùn)行論》之后,哥白尼的“日心說”才得以廣泛傳播并糾正了天體運(yùn)行中“地心說”的謬誤;在1687年發(fā)表《自然哲學(xué)的數(shù)學(xué)原理》中提出萬有引力定律后,牛頓提出的力學(xué)三大定律才成為經(jīng)典力學(xué)的標(biāo)志性成果。1905年在《物理學(xué)年鑒》上發(fā)表的論文《論動體的電動力學(xué)》中,愛因斯坦提出了狹義相對論的基本觀點,將物理學(xué)的發(fā)展推到一個新的高度。因此,發(fā)表對于科研論文來說有著重要的意義,學(xué)位論文不僅僅具有私人屬性,更是作者(學(xué)位獲得者)對社會的科研貢獻(xiàn),具有公共物品的屬性。作為學(xué)位獲得者“創(chuàng)造性成果”的集中體現(xiàn),學(xué)位論文應(yīng)該公開發(fā)表以方便公眾的取閱和質(zhì)疑。

    作為一個人科研水平的體現(xiàn),學(xué)位論文應(yīng)該公開發(fā)表以得到社會的監(jiān)督和質(zhì)疑,不公開發(fā)表則難以獲得同行的質(zhì)疑和商榷。任何學(xué)術(shù)創(chuàng)新都是在前人基礎(chǔ)之上進(jìn)行的,是在一代又一代學(xué)者積累的基礎(chǔ)上不斷創(chuàng)新,汲取前人的經(jīng)驗和教訓(xùn),才獲得知識上的進(jìn)步,推動學(xué)術(shù)的不斷發(fā)展。學(xué)位論文應(yīng)該是站在理論前沿對某一問題進(jìn)行較為系統(tǒng)的闡釋和建構(gòu),如果不公開發(fā)表就難以推動科研的發(fā)展。學(xué)位論文公開發(fā)表之后才可能被同行獲取,為后來者提供理論上的參考和指引,避免后來者重復(fù)研究已經(jīng)克服的科學(xué)難題,才會豐富我們的知識和促進(jìn)科學(xué)發(fā)展。因此筆者認(rèn)為,無論是法律規(guī)定還是推動科研創(chuàng)新,學(xué)位論文都應(yīng)該公開發(fā)表,學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)受到一定的法律限制。前文提到的一些學(xué)者根據(jù)我國《著作權(quán)法》第11條,認(rèn)為學(xué)位論文的作者當(dāng)然享有發(fā)表權(quán),這種觀點忽略了我國法律對學(xué)位論文發(fā)表權(quán)的法律限制,并不值得支持。學(xué)位授予單位無須得到作者的許可和轉(zhuǎn)讓就可以強(qiáng)制發(fā)表學(xué)位論文[8]。但是,筆者也認(rèn)為需要著重分析“公開發(fā)表”的具體含義,換句話說就是學(xué)位論文“公開發(fā)表”是否包括上傳到“中國知網(wǎng)”等公開的網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫中。筆者認(rèn)為學(xué)位論文“公開發(fā)表”指的是紙質(zhì)版學(xué)位論文能夠在圖書館內(nèi)被不特定人瀏覽和閱讀,并不包括被上傳到“中國知網(wǎng)”等公開網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫中。易言之,學(xué)位論文強(qiáng)制公開發(fā)表并不意味著作者喪失了包括網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等在內(nèi)的其他知識產(chǎn)權(quán)。

    二、學(xué)位論文“公開發(fā)表”的含義

    回到“公開發(fā)表”的原意上,“公開發(fā)表”指的是學(xué)位論文能夠被不特定多數(shù)人獲得,紙質(zhì)版學(xué)位論文上交圖書館之后就已經(jīng)使不特定的多數(shù)人能獲得該學(xué)位論文,已經(jīng)滿足學(xué)位論文“公開發(fā)表”的要求。發(fā)表的原本之意是作品公之于眾,與其他人分享自己的觀點、論證和邏輯,如果接觸學(xué)位論文的人是特定的,能夠以數(shù)字的形式計算出來,那么就不能算作“公開發(fā)表”;如果接觸學(xué)位論文的人是不特定的,無法對接觸作品的人數(shù)進(jìn)行統(tǒng)計和控制,就屬于“公開發(fā)表”。

    畢建榮博士對“發(fā)表”一詞進(jìn)行了區(qū)分,認(rèn)為我們至少在日常生活和著作權(quán)兩個意義上使用“發(fā)表”一詞[9]。他還分析了德國著作權(quán)法的內(nèi)容,該法第6條第1款將“發(fā)表”表述為:“經(jīng)權(quán)利人同意后使作品能夠讓公眾接觸到的行為?!蔽覈_灣地區(qū)的著作權(quán)法將“公開發(fā)表”定義為“權(quán)利人以發(fā)行、播送、上映、口述、演出、展示或其他方法向公眾提示著作內(nèi)容”。公開發(fā)表的方式有很多,并不僅僅是一種文字意義上的展示,諸如出版、出租、表演、展覽、放映等很多方式都是作品的公開發(fā)表,美術(shù)作品在公開展廳的展覽就可算做是發(fā)表,只不過具體到學(xué)位論文就是以文字為載體進(jìn)行的發(fā)表。既然“公開發(fā)表”意味著不特定多數(shù)人能夠接觸學(xué)位論文,那么作者小范圍內(nèi)公開自己的學(xué)位論文就不能說是“公開發(fā)表”了,例如,作者與導(dǎo)師、同學(xué)之間就學(xué)位論文中學(xué)術(shù)問題展開的討論、爭辯等,畢竟接觸學(xué)位論文的人數(shù)是特定的,即接觸作品的人數(shù)在可以控制、計算的范圍內(nèi)。同樣,學(xué)位論文答辯也不是“公開發(fā)表”,因為學(xué)位論文答辯委員會的人數(shù)也是特定的,在特定范圍內(nèi)的傳播并不構(gòu)成“公開發(fā)表”。盡管學(xué)位論文答辯是公開進(jìn)行的,但能夠全面接觸學(xué)位論文的人是特定的。即便答辯過程中有其他老師、同學(xué)過來旁聽,但這并不影響學(xué)位論文公開的特定性,因為這些接觸學(xué)位論文的人數(shù)是可以計算出來的。

    根據(jù)《學(xué)位條例暫行實施辦法》第二十三條的規(guī)定:“已經(jīng)通過的碩士學(xué)位和博士學(xué)位論文,應(yīng)當(dāng)交存學(xué)位授予單位圖書館一份,已經(jīng)通過的博士學(xué)位論文,還應(yīng)當(dāng)交存北京圖書館和有關(guān)的專業(yè)圖書館各一份?!毕喈?dāng)一部分學(xué)者認(rèn)為,學(xué)位獲得者將學(xué)位論文提交給圖書館之后就算做“公開發(fā)表”,如前文提到的李紅梅教授就是持這種觀點。筆者與李紅梅教授觀點不同之處在于:由于法律的規(guī)定,學(xué)位論文的作者不享有學(xué)位論文的發(fā)表權(quán),學(xué)位論文作者向?qū)W位授予單位提交論文并不屬于發(fā)表權(quán)的行使,而是履行學(xué)位論文的相關(guān)法律義務(wù)。學(xué)位授予單位將紙質(zhì)版學(xué)位論文放置在本單位的圖書館供公眾閱讀,就已經(jīng)構(gòu)成學(xué)位論文的“公開發(fā)表”了。這是因為一方面是《學(xué)位條例暫行實施辦法》對學(xué)位論文“公開發(fā)表”的要求,另一方面也符合《著作權(quán)法》第二十二條“合理使用”的要求:“在下列情況下使用作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利:……(六)為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究,翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學(xué)或者科研人員使用,但不得出版發(fā)行;……;(八)圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要,復(fù)制本館收藏的作品;……。

    “發(fā)表”和“出版”的不同也可以清楚地看出何為學(xué)位論文的發(fā)表。目前,越來越多的學(xué)位獲得者尤其是博士學(xué)位獲得者都會將自己的學(xué)位論文交付出版社出版,這樣可以拓展學(xué)位論文的學(xué)術(shù)影響力。學(xué)位論文的作者將學(xué)位論文提交給圖書館是公開發(fā)表,這個發(fā)表的過程由于法律的規(guī)定而不須考慮作者的意愿,學(xué)位論文的作者將學(xué)位論文交付出版社出版則是一種出版行為。英美法中的“PUBLICATION”指的是公眾可以在公開的市場上獲得復(fù)制品,而發(fā)表僅僅意味著作品暴露在公眾面前,并不考慮公眾是否可獲得復(fù)制品。目前相當(dāng)數(shù)量的學(xué)校圖書館都是對外開放的,社會人士只要辦理相關(guān)的手續(xù)就可以進(jìn)入圖書館查閱學(xué)位論文,“評審答辯完成后用于存檔的論文最后定稿,如果沒有提出保密請求而在相關(guān)的圖書館、情報機(jī)構(gòu)、檔案館上架后,該學(xué)位論文就處于已發(fā)表狀態(tài),即是已發(fā)表的作品了”[10]。綜上,筆者認(rèn)為學(xué)位論文答辯通過以后,畢業(yè)生將紙質(zhì)版學(xué)位論文上交學(xué)位授予單位圖書館之后,接觸學(xué)位論文的人數(shù)已經(jīng)不特定:只要進(jìn)入圖書館的人員都可以接觸學(xué)位論文,學(xué)位論文的作者對于何人能夠接觸學(xué)位論文已經(jīng)喪失了控制,已經(jīng)構(gòu)成“公開發(fā)表”。

    三、學(xué)位論文“公開發(fā)表”不包括開放網(wǎng)絡(luò)上的公開傳播

    由于法律的限制,學(xué)位論文的作者不享有學(xué)位論文的發(fā)表權(quán),但這是否意味著學(xué)位論文的作者也不享有學(xué)位論文的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)?“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),即以有線或者無線方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利?!庇袑W(xué)者考察了網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的來龍去脈,認(rèn)為該權(quán)利主要是“將作品在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)中的傳播權(quán)交給著作權(quán)人”[11]。當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展,越來越多的人借助網(wǎng)絡(luò)獲取信息和知識,尤其是以“中國知網(wǎng)”為代表的數(shù)據(jù)庫,收錄了包括學(xué)位論文在內(nèi)的大量論文。因此在數(shù)字化時代,討論學(xué)位論文的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)有重要意義。

    部分學(xué)者認(rèn)為學(xué)位論文的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)由作者享有,部分學(xué)者認(rèn)為學(xué)位論文的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)由學(xué)位授予單位享有。出現(xiàn)這些爭論與我國關(guān)于學(xué)位論文的法律法規(guī)滯后有很大關(guān)系:《中華人民共和國學(xué)位條例》制定于1981年(2014年修改過一次),《中華人民共和國學(xué)位條例暫行實施辦法》制定于1981年,距今近四十年。在這期間,1990年我國制定了《著作權(quán)法》并分別于2001年和2010年進(jìn)行了修改,這使得我國關(guān)于學(xué)位論文知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定在不同位階的法律之間產(chǎn)生了一定的間隙,導(dǎo)致學(xué)位論文的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)處于一種法律模糊狀態(tài)?!秾W(xué)位條例暫行實施辦法》中要求學(xué)位論文“公開發(fā)表”,并不代表學(xué)位論文必須在開放網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)中“公開發(fā)表”。如果我們回溯頒布《學(xué)位條例暫行實施辦法》的1981年,就可以在特定的歷史環(huán)境中知曉該條例“公開發(fā)表”的確切含義。目前,在互聯(lián)網(wǎng)上獲得信息、文件已經(jīng)成為普通人生活的一部分,但互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展經(jīng)歷了一個非常漫長的過程。1991年,第一個連接互聯(lián)網(wǎng)的友好接口在Minnesota大學(xué)被開發(fā)出來,互聯(lián)網(wǎng)的大規(guī)模應(yīng)用則是更晚的事情了。

    與互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展時間的節(jié)點對比來看,制定《學(xué)位條例暫行實施辦法》的1981年根本沒有“網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的概念,也就不存在“公開發(fā)表”有以數(shù)字形式將學(xué)位論文上傳互聯(lián)網(wǎng)上的含義,僅僅是指將紙質(zhì)版的學(xué)位論文提交給圖書館以供公眾獲取。當(dāng)時立法者根本沒有預(yù)料到幾十年后互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展如此迅猛,當(dāng)前學(xué)位論文數(shù)字化傳播甚至已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過紙質(zhì)版?zhèn)鞑サ挠绊懥ΑR虼?,學(xué)位論文的“公開發(fā)表”不代表學(xué)位論文可以上傳到開放互聯(lián)網(wǎng)上,不代表人們可以在開放的互聯(lián)網(wǎng)上獲得該學(xué)位論文。學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)與出版權(quán)是兩種權(quán)利,學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也是兩種不同的權(quán)利,這一點我們可以在很多學(xué)術(shù)性期刊的“征稿啟事”中可以看到。很多知名學(xué)術(shù)期刊如《政治與法律》已經(jīng)寫明,“本刊已加入《中國學(xué)術(shù)期刊(光盤版)》和‘中國期刊網(wǎng)’。作者著作權(quán)使用費與本刊稿酬一次性給付。如作者不同意將文章編入上述網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫,請在來稿時聲明?!睂W(xué)術(shù)期刊論文在紙質(zhì)期刊上發(fā)表同網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫上發(fā)表并不是一種權(quán)利,如果作者不同意可以明確拒絕在網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫中發(fā)布自己的論文。學(xué)位論文以紙質(zhì)的形式在圖書館“公開發(fā)表”同在開放網(wǎng)絡(luò)上傳播并不是一回事,學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)同網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)并不是同一種權(quán)利,學(xué)位論文作者不享有學(xué)位論文的發(fā)表權(quán)并不意味著學(xué)位論文作者同時也不享有網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

    2013年國務(wù)院修改的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第五條明確禁止任何組織和個人未經(jīng)權(quán)利人許可就在網(wǎng)絡(luò)上傳播作品,“未經(jīng)權(quán)利人許可,任何組織或者個人不得進(jìn)行下列行為:(一)故意刪除或者改變通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供的作品、表演、錄音錄像制品的權(quán)利管理電子信息,但由于技術(shù)上的原因無法避免刪除或者改變的除外;(二)通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供明知或者應(yīng)知未經(jīng)權(quán)利人許可被刪除或者改變權(quán)利管理電子信息的作品、表演、錄音錄像制品”。毋庸置疑,學(xué)位論文也在被禁止之列。當(dāng)然《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第七條規(guī)定了“合理使用”的情形:“圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,通過信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品,不向其支付報酬,但不得直接或者間接獲得經(jīng)濟(jì)利益。當(dāng)事人另有約定的除外?!睋?jù)此有人可能會認(rèn)為學(xué)位授予單位圖書館有權(quán)將學(xué)位論文上傳至開放的網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫而無須學(xué)位論文的作者同意。但是我們必須看到該條法律規(guī)定存在限制條件,獲取學(xué)位論文的人群僅限于“本館館舍內(nèi)服務(wù)對象”,因此該處的“合理使用”指的是通過圖書館內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)獲取數(shù)字化學(xué)位論文的對象限定在該圖書館館內(nèi)的服務(wù)對象。如果圖書館未經(jīng)作者同意將學(xué)位論文提交給開放網(wǎng)絡(luò)因而圖書館外的人員也可以獲得該學(xué)位論文,那么就是侵犯了學(xué)位論文的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。這就是說,隨著數(shù)字時代的發(fā)展,學(xué)位授予單位可以將紙質(zhì)版學(xué)位論文以數(shù)字化的形式提供給本館內(nèi)的讀者閱讀和使用,但這僅僅限于本館內(nèi)讀者以數(shù)字化形式獲得,該圖書館以外的人群沒有權(quán)利獲得數(shù)字化的學(xué)位論文。其實這是“公開發(fā)表”在數(shù)字化時代的一種妥協(xié),是為了方便讀者查找、閱讀學(xué)位論文,這表明學(xué)位授予單位圖書館以外的場所、人員并不能閱讀、復(fù)制、使用學(xué)位論文。

    我們知道,著作權(quán)上的“合理使用”有著嚴(yán)格的限定,只能基于公共利益才可以無償、強(qiáng)制使用作品。作為一家營利性質(zhì)的公司,“中國知網(wǎng)”等機(jī)構(gòu)將包括學(xué)位論文在內(nèi)的論文囊括進(jìn)網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫并不構(gòu)成對學(xué)位論文的“合理使用”?!爸袊W(wǎng)”每年向使用其網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫資源的高校、科研單位收取相當(dāng)巨額的費用,這并不屬于合理使用作品。我們知道學(xué)位論文的著作權(quán)包含了精神性權(quán)利和財產(chǎn)性權(quán)利,如果學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬學(xué)校,那么“中國知網(wǎng)”所發(fā)的稿酬也應(yīng)該歸屬學(xué)校。但實際上“中國知網(wǎng)”針對學(xué)位論文的報酬專門發(fā)布了公告,是向?qū)W位論文的作者發(fā)放稿酬。如果學(xué)位論文的作者享有學(xué)位論文的財產(chǎn)性權(quán)利,卻不享有網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等精神性權(quán)利,這會讓人難以理解。

    如果僅僅因為學(xué)位論文是畢業(yè)生獲得學(xué)位的條件之一,學(xué)位授予單位就享有學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán),那么下面這個問題該怎么解決:很多學(xué)位授予單位也要求學(xué)生在學(xué)術(shù)期刊上公開發(fā)表論文,這是否意味著學(xué)生在學(xué)術(shù)期刊上公開發(fā)表的論文的知識產(chǎn)權(quán)也屬于學(xué)校?很明顯,學(xué)生對自己在學(xué)術(shù)期刊上公開發(fā)表的論文有完全的知識產(chǎn)權(quán),那么作為畢業(yè)條件的學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)該也屬于畢業(yè)生,除非法律有明確的相反規(guī)定。“學(xué)位論文是畢業(yè)條件,因此學(xué)位授予單位享有學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)”推理并不成立,學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)屬于學(xué)校的說法并不恰當(dāng)。

    在法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下,信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)究竟歸屬于誰所有呢?我國《著作權(quán)法》第十一條有一個概括性的規(guī)定,“著作權(quán)屬于作者,本法另有規(guī)定的除外”。因此,除非出現(xiàn)明確的相反規(guī)定,否則學(xué)位論文的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)就應(yīng)歸屬于作者。但依然存在另外一個問題:是否如一些學(xué)者認(rèn)為的那樣,學(xué)位論文是職務(wù)作品或委托作品,學(xué)位授予單位享有學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)?因此我們還需要討論學(xué)位論文是否是職務(wù)作品和委托作品。

    四、學(xué)位論文不是委托作品和職務(wù)作品

    筆者認(rèn)為學(xué)位論文也不是委托作品。委托作品是基于委托合同產(chǎn)生的,前提是雙方存在一個委托合同,如果一方不履行委托合同規(guī)定的義務(wù)需承擔(dān)違約責(zé)任。如果學(xué)位論文是委托作品,那么學(xué)生無法完成學(xué)位論文肯定要被追究不履行委托合同的法律責(zé)任。但現(xiàn)實中沒有因為學(xué)生退學(xué)或沒有完成學(xué)位論文而被追究違約責(zé)任的情形,因此學(xué)位論文不是委托作品。更加值得注意的是,委托作品是在平等主體之間產(chǎn)生的。國家版權(quán)局在1999年11月11日《關(guān)于〈快樂大本營〉一案給長沙市開福區(qū)人民法院的答復(fù)》中明確表態(tài),“委托作品是在民法的委托或者承攬關(guān)系下創(chuàng)作的作品”。我國的學(xué)位授予單位之所以有權(quán)頒發(fā)學(xué)位證書是因為法律的明確授權(quán),是國務(wù)院的授權(quán)才享有授予學(xué)位的權(quán)力?!吨腥A人民共和國學(xué)位條例》第八條規(guī)定:“學(xué)士學(xué)位,由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校授予;碩士學(xué)位、博士學(xué)位,由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校和科學(xué)研究機(jī)構(gòu)授予。”在這種法律關(guān)系中,學(xué)位授予單位是一種法定授權(quán)組織,學(xué)位授予單位和學(xué)生是基于行政法產(chǎn)生的行政法律關(guān)系,而非平等主體之間的委托或承攬關(guān)系,因此學(xué)位論文不屬于委托作品。

    職務(wù)作品是創(chuàng)作者履行職務(wù)時產(chǎn)生的作品,但作為學(xué)生的學(xué)位論文作者并不是在履行職務(wù)。履行職務(wù)一般來說需要有一定的報酬,而學(xué)生卻是反要繳納學(xué)費的。以高等院校教師為例,我們可以反駁學(xué)位論文是職務(wù)作品的觀點。高等院校教師享有在學(xué)術(shù)期刊上公開發(fā)表論文的知識產(chǎn)權(quán),高等院校僅僅具有單位的署名權(quán),教師和科研人員可以自主決定科研成果是否在學(xué)術(shù)期刊發(fā)表,是否上傳到開放的網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫等。當(dāng)然高校和科研單位對教師和科研人員的考核是一回事,科研論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬是另外一回事。高校和科研單位可以因為教師沒有完成科研考核而辭退,卻不享有論文的知識產(chǎn)權(quán),除非雙方之間有明確的合同約定。我國《著作權(quán)法》第十六條對職務(wù)作品設(shè)定了一些強(qiáng)制性規(guī)定,將一些職務(wù)作品的知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)行規(guī)定為作者所在的法人和其他組織所有:“(一)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作,并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機(jī)軟件等職務(wù)作品;(二)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品?!钡覀儽仨氉⒁猓摋l第二款是特殊法優(yōu)先,指的是出現(xiàn)明確的特殊法規(guī)定。該條第一款規(guī)定的強(qiáng)制作品只包括“工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機(jī)軟件”,并不包括學(xué)位論文。盡管此處的“等”屬于“等外等”,這些作品具有的特點是能夠大面積地復(fù)制使用,不具有個人屬性。學(xué)位論文是用于個人申請學(xué)位的,具有強(qiáng)烈的個人屬性,作者之外的人不能使用該學(xué)位論文申請學(xué)位,學(xué)位論文并不包含在該法條的“等外等”。職務(wù)作品知識產(chǎn)權(quán)歸屬于作者所在的法人或者其他組織需要滿足以下兩個條件:一是“主要是利用法人或其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件”;二是“法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任”。我們知道一些文科生并沒有利用學(xué)校的物質(zhì)技術(shù)條件來撰寫學(xué)位論文,尤其是具有思辨性的哲學(xué)類學(xué)位論文,主要是作者理性思考的結(jié)果,而不是借助學(xué)校物質(zhì)技術(shù)條件的結(jié)果,學(xué)位授予單位甚至沒有為學(xué)生提供撰寫學(xué)位論文的電腦。

    本文可能會招致的一個質(zhì)疑是:理工科的學(xué)位論文主要是利用學(xué)位授予單位的物質(zhì)技術(shù)條件,理工科學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)是否就屬于學(xué)位授予單位呢?筆者對此的答案是否定的,這主要是通過職務(wù)作品的另外一個特征來解決:“法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任。”這種“責(zé)任”既包括職務(wù)作品投入市場流通之后因本身缺陷對他人造成的損失,也包括職務(wù)作品研發(fā)失敗的責(zé)任。因此,假如學(xué)位授予單位承擔(dān)學(xué)位論文創(chuàng)作失敗的責(zé)任,學(xué)位論文知識產(chǎn)權(quán)歸屬于學(xué)位授予單位倒也可以接受。但現(xiàn)實中學(xué)生因某種原因沒有撰寫出合乎要求的學(xué)位論文時,學(xué)位授予單位并沒有承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。更確切地說,假如理工科的學(xué)生反復(fù)實驗之后依然沒有達(dá)到學(xué)位論文的創(chuàng)新性要求,學(xué)位授予單位依然向該生頒發(fā)學(xué)位證書的話就是承擔(dān)了責(zé)任。但現(xiàn)實是由學(xué)生承擔(dān)學(xué)位論文失敗的責(zé)任,即不能申請到相應(yīng)的學(xué)位。權(quán)利與義務(wù)是對等的,不會存在無義務(wù)的權(quán)利,學(xué)位授予單位只享有學(xué)位論文的權(quán)利而不承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)是不合適的。以上幾點都說明學(xué)位論文不屬于職務(wù)作品。

    作為獲得學(xué)位的條件之一,學(xué)位論文耗費了學(xué)生大量的精力和心血,明確學(xué)位論文的知識產(chǎn)權(quán)歸屬對于學(xué)生來說并非無關(guān)緊要。作為承載知識和科研創(chuàng)新的載體,學(xué)位論文需要“公開發(fā)表”是由其公共屬性決定的。但必須明確的是《學(xué)位條例暫行實施辦法》所言的“公開發(fā)表”僅僅指紙質(zhì)版學(xué)位論文在學(xué)位授予單位的圖書館等特定場所公開,并不包括學(xué)位論文在公開網(wǎng)絡(luò)上傳播。進(jìn)入數(shù)字化時代后,《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》允許學(xué)位授予單位以數(shù)字化形式將學(xué)位論文保存在圖書館內(nèi),僅對本館內(nèi)讀者開放,圖書館以外的人群無權(quán)在開放網(wǎng)絡(luò)中獲得數(shù)字化的學(xué)位論文。同時,委托作品是平等主體之間基于“委托和承攬”法律關(guān)系產(chǎn)生的,學(xué)位授予單位同學(xué)生之間的關(guān)系是基于行政法產(chǎn)生的行政法律關(guān)系,并不是一種平等主體之間的關(guān)系,學(xué)位論文并非是委托作品,亦非職務(wù)作品,也不符合知識產(chǎn)權(quán)歸屬于學(xué)位授予單位的條件。

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    (責(zé)任編輯 趙清華)

    國家社會科學(xué)基金一般項目“規(guī)范法學(xué)話語體系構(gòu)造研究”(編號:16BFX024)

    10.16750/j.adge.2018.10.011

    胡彥濤,華南理工大學(xué)法治經(jīng)濟(jì)與法治社會研究中心副研究員,廣州 510006;蔣悟真,華南理工大學(xué)法學(xué)院院長,教授,廣州 510006。

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