企業(yè)跨國跨境并購法律問題探析

魏薇 查語涵 呂梓濤

【摘 要】 隨著“一帶一路”倡議的全面推進，我國企業(yè)蓬勃發(fā)展。在企業(yè)跨國跨境并購的過程中，可能面臨多種多樣的法律風險，會給企業(yè)的發(fā)展帶來不良影響。本文在分析現(xiàn)階段我國企業(yè)跨國并購的法律風險的基礎上，深入探究法律風險產(chǎn)生的原因，最后總結(jié)出加強我國企業(yè)的跨國并購法律建設的意義并提出相關建議。

【關鍵詞】 跨國跨境 并購 法律問題

一、現(xiàn)階段我國企業(yè)跨國并購的法律風險

（一）市場準入風險。市場準入風險通常與東道國的政策行為密切相關，包括征收、國有化、戰(zhàn)爭以及恐怖活動等政治暴力事件。為防止壟斷，保證本國經(jīng)濟健康發(fā)展，針對外資并購問題，各國都在法律上對此加以限制。

美國在上世紀30年代就制定了《反托拉斯法》，還設立了外國投資委員會，對重要行業(yè)的跨國并購進行評估和審查。我國聯(lián)想集團在并購IBM的PC業(yè)務的過程中，受到美國外國投資委員會審查，而在中海油并購美國尤尼科石油公司、海爾并購美泰公司等案例中，均因美國政府干預而失敗。在德國，政府通過《反對限制競爭法》來對企業(yè)兼并進行法律控制。在實踐中，控制企業(yè)兼并的主要執(zhí)行機構(gòu)是聯(lián)邦卡特爾局，它被授予了禁止兼并的權(quán)力。

（二）反壟斷審查風險。企業(yè)跨國跨境并購的過程中，往往伴隨著壟斷的問題，極易對東道國的經(jīng)濟秩序造成不良影響。故東道國會對跨國并購的企業(yè)實行反壟斷審查，一旦發(fā)現(xiàn)其存在壟斷的嫌疑，則會采取相應的反壟斷措施。我國企業(yè)的跨國跨境并購通常集中于資源型產(chǎn)業(yè)，在涉及到核心科技的情況下，一般會受到更嚴格的反壟斷審查。這不僅給我國企業(yè)的跨國跨境收購增加了難度，也不利于跨國企業(yè)的自主經(jīng)營。

（三）環(huán)境污染風險。發(fā)達國家十分注重環(huán)境保護，針對環(huán)境保護方面設定了較為嚴苛的標準。在進行企業(yè)跨國并購的過程中，東道國會對企業(yè)的環(huán)保技術進行審查，判斷其是否符合標準;即使東道國在環(huán)保方面的審查較為寬松，若企業(yè)會造成嚴重污染，則企業(yè)的收購行為會受到民間環(huán)保組織的抵制。在完成并購之后，由于對東道國的相關法律不了解，企業(yè)往往按照本國的法律要求處理垃圾，這就可能造成環(huán)境污染問題。在這種情況下，企業(yè)往往會面臨高額的賠償，甚至可能會因環(huán)境危機徹底退出東道國市場，對母公司的全球業(yè)務產(chǎn)生沖擊。

（四）勞動保障風險。受到經(jīng)濟發(fā)展水平、人口數(shù)量等因素的制約，各國的勞動保障制度不盡相同。因此國與國之間的勞動保障制度存在一定的差異，難以做到絕對的平等。西方資本主義國家的勞工如果認為自身收到不公正的待遇（如被不當安置或隨意解雇），則會采取罷工示威的行為，而罷工運動一旦處理不當，甚至可能升級成政治事件。

（五）知識產(chǎn)權(quán)風險。企業(yè)跨國并購中的知識產(chǎn)權(quán)風險，往往是由知識產(chǎn)權(quán)自身的特性引發(fā)的，受到時間和空間的限制。首先，知識產(chǎn)權(quán)受到地域性的限制。即依照一個國家或者一片區(qū)域的法律規(guī)定產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)，僅在該國家或地區(qū)內(nèi)有效，一旦超出這個地域范圍，則不發(fā)生法律效力。由于某些大型跨國企業(yè)的銷售市場不限于一個國家或地區(qū)，所以會在若干個國家或地區(qū)注冊商標或者申請專利。而在企業(yè)跨國并購過程中，收購目標企業(yè)在某一個國家獲得的技術專利或產(chǎn)品（服務）商標，并不意味著當然獲得該企業(yè)在其他國家就同一技術或產(chǎn)品的專利權(quán)或商標專有權(quán)。其次，知識產(chǎn)權(quán)受到時間性的限制。以發(fā)明專利為例，大多數(shù)國家給予二十年的保護期限，一旦超過該期限，那么該專利不再受到法律保護。因事先審查不清而收購一個期限屆滿的專利，對于收購的企業(yè)而言無疑造成了經(jīng)濟損失。

二、我國企業(yè)跨國并購法律風險產(chǎn)生的原因

（一）我國相關政策法規(guī)不夠完善。自實施改革開放政策以來，我國經(jīng)濟實力逐漸增強，開始尋求在國際市場上占有一席之地的機會。但是，由于我國進入國際市場的時間相較于其他國家較晚，故存在相關政策、法規(guī)滯后的現(xiàn)象，尤其體現(xiàn)在在對外投資和跨境并購方面的政策不夠明晰和完善。首先，我國的相關機構(gòu)在制定與跨國并購的法律時缺乏前瞻性。當制定相關法律或者政策時，往往是針對已經(jīng)出現(xiàn)且影響比較重大的問題，而不能在問題出現(xiàn)之前運用法律加以規(guī)制，即不能與時俱進。其次，我國現(xiàn)有的相關法律法規(guī)不成體系。相關法律政策多且雜，而且內(nèi)容規(guī)定上也多有重疊，缺乏執(zhí)行力。

（二）國家之間制度存在差異?？鐕①忂^程中涉及到的法律問題較多，主要受到反壟斷法的規(guī)制，還涉及到知識產(chǎn)權(quán)、勞工保障、環(huán)境保護等因素的影響。各國也對此制定了法律和政策。但是，針對同一問題，我國和東道國的法律規(guī)定可能不盡相同，我國企業(yè)對于本國法律比較熟悉，而對于所要并購企業(yè)的東道國的法律不甚了解。在處理并購中出現(xiàn)的問題時，也一般是以本國的法律為依據(jù)，這往往會引起爭端。此外，在多法域的國家，每個地區(qū)的法律也不同，如美國。

三、加強我國企業(yè)的跨國并購法律建設的意義

加強我國企業(yè)的跨國并購法律建設，有利于促進對外投資的發(fā)展。各個國家的社會環(huán)境不同，若在不加以了解的情況下貿(mào)然進行并購，則難以達到理想的收益效果。加強跨國公司跨境并購法律制度建設，提高企業(yè)的法律意識，督促企業(yè)及時地了解他國的相關法律政策，根據(jù)具體規(guī)定調(diào)整投資方案，從而提高跨國公司跨境并購的成功率，減少投資風險。

加強我國企業(yè)的跨國并購法律建設，有利于推進我國法治體系的完善進程。當前，我國經(jīng)濟進一步與國際經(jīng)濟接軌，以往很少出現(xiàn)或者根本沒有的問題可能會顯現(xiàn)出來，而我國的法律須根據(jù)這些新出現(xiàn)的問題適時調(diào)整，以順應時代發(fā)展。此外，在企業(yè)跨國并購的過程中，涉及到不同國家的企業(yè)，需要依據(jù)雙方國家的相關法律規(guī)定以及國際條例來處理糾紛，我國可在此基礎上吸取他國的寶貴經(jīng)驗，填補目前法律中存在的空白地帶。

四、完善我國企業(yè)跨國并購法律建設的建議

（一）健全跨國并購法律制度。首先，從我國國情出發(fā)，結(jié)合國際條例，在借鑒其他國家法律的基礎上，制定專門的《對外投資法》?！秾ν馔顿Y法》應從宏觀的角度出發(fā)，一方面維護投資者的利益，另一方面需規(guī)范投資方的投資過程。其次，完善相關法律。正如前文所述，跨國并購過程中涉及到的法律問題較多，這并不是一部專門性《對外投資法》就能解決的，還需要多個部門法加以配合。例如，可以在《合同法》中增加企業(yè)跨國并購合同的相關內(nèi)容，使得簽訂此類合同時有法可依。

（二）完善現(xiàn)有的雙邊投資保護政策。我國已經(jīng)與一百多個國家簽訂了雙邊投資保護協(xié)議，但是大部分協(xié)議簽訂時間較早，且很少涉及我國企業(yè)跨國并購的內(nèi)容。當前，伴隨著“一帶一路”倡議的全面推進，我國與其他國家的交流也越來越密切，也根據(jù)現(xiàn)有國情簽訂了新的雙邊協(xié)議。我國可以以此為契機，重視雙邊投資保護協(xié)議的簽訂。首先，加快簽訂雙邊投資保護協(xié)議的簽訂進程，爭取與更多的國家簽訂雙邊協(xié)議。其次，對于已有的雙邊條約適當加以補充。我國可通過國際對話平臺，進一步補充現(xiàn)有的雙邊投資保護協(xié)議，如在協(xié)議中明確投資雙方權(quán)利和義務，確定糾紛解決機制和對國際公約的適用情況，以促進企業(yè)并購的健康良性發(fā)展。

（三）完善跨國并購的相關服務機制。為了降低并購的風險，應該重視海外并購的中介機構(gòu)，國家可以在每年的財政預算中抽出一部分資金來支持這些機構(gòu)的發(fā)展。這些機構(gòu)可搜集其他國家的經(jīng)濟政策、相關法律等信息，從而為跨國并購企業(yè)提供的預測風險強度、可行性報告等，還可以普及必要的法律知識。雖然政府支持上述機構(gòu)的發(fā)展，但是也要嚴格監(jiān)督，防止因信息不實影響企業(yè)的并購過程。

除此之外，應發(fā)揮大使館的作用。相較于企業(yè)，大使館能夠更加直觀地了解到所在國家的法律環(huán)境，我國大使館可以了解東道國的法律政策、企業(yè)環(huán)境等信息，為企業(yè)跨國并購提供有利的信息。

（四）重視知識產(chǎn)權(quán)保護。首先，根據(jù)并購目的明確是否收購所有國家或地區(qū)專利或商標專有權(quán)。有的企業(yè)只需收購其中一個或者幾個國家或地區(qū)的，而有的則需收購全部國家或地區(qū)的。如果中國企業(yè)的目的是某專利或商標的全球注冊，就需要審查該項專利在哪些國家或地區(qū)申請權(quán)屬并獲準了，然后依次收購。其次，關注所要收購的知識產(chǎn)權(quán)的法律保護期限。對于期限沒有屆滿的專利，應了解有效期的專利;對于期限快要屆滿的專利，應了解該專利所適用的法律，明確其是否能在期限屆滿前申請續(xù)展并獲得批準，否則即使收購了該專利，也會給企業(yè)造成損失。

五、結(jié)語

隨著“一帶一路”倡議的全面推進，我國經(jīng)濟體制進一步與國際接軌，促進了國與國之間的經(jīng)濟交流，為企業(yè)實現(xiàn)跨國跨境并購打下了堅實的基礎。但是，由于相關政策法規(guī)不夠完善、國家之間制度存在差異等原因，我國現(xiàn)階段企業(yè)跨國并購仍面臨一定的法律風險。綜上所述，我國應健全跨國并購法律制度，同時樹立知識產(chǎn)權(quán)保護意識，完善現(xiàn)有的雙邊投資保護政策和跨國并購的相關服務機制，促進企業(yè)跨國跨境并購活動的順利進行。

【參考文獻】

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[3] 陳漢夫.企業(yè)跨國跨境并購的若干法律問題研究[J].金融經(jīng)濟，2015（18）：119-120.

作者簡介：魏薇（1998——） 女，漢族，安徽池州人，安徽財經(jīng)大學法學院，2016級本科生，法學專業(yè)。