有限責(zé)任公司隱名出資人股東資格認(rèn)定及其糾紛解決思路

王海臣

（628017 四川天稱律師事務(wù)所 四川 廣元）

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展，有限責(zé)任公司中隱名出資現(xiàn)象變得尤為突出，隨之產(chǎn)生的各種法律糾紛也日益嚴(yán)重。本文就隱名出資問題，通過引入案例分析該問題產(chǎn)生的原因、解決思路及立法建議，以期對我國司法理論和實務(wù)工作有所益處，從而不斷促進(jìn)我國有限責(zé)任公司以及整個經(jīng)濟(jì)秩序的法制化發(fā)展。

一、隱名出資人的法律含義

（一）公司法司法解釋三中相關(guān)概念的界定

在公司法司法解釋三的正式文本中，并不是以隱名出資人的名稱來界定此類主體，而是采用了實際出資人的概念。分析兩者的內(nèi)涵并不是完全一致，而是存在一定的區(qū)別。實際投資人是指向公司實際出資或認(rèn)繳出資的行為，因此，投資人只要實際向公司出資或認(rèn)繳出資，就是實際出資人。除此之外，該投資人投資的資金必須成為公司資本的一部分。但是，隱名出資人除了具備實際出資人應(yīng)當(dāng)具備的向公司出資或認(rèn)繳出資的條件外，更重要的一點，便是隱名的事實，表現(xiàn)在公司章程、股東名冊、出資說明書以及工商登記等外部公示文件中記載他人為股東。

由此可以看出，隱名出資人和實際出資人是被包含和包含的關(guān)系，實際出資人只有在公司外部名冊中沒有被記載并且代之以其他人（名義股東）名義的情況下才能稱為隱名出資人。因此解釋三中關(guān)于實際出資人的條文也可以適用于隱名出資人。

（二）聯(lián)系隱名股東、實際出資人等相近似概念分析隱名出資人的較為合理和貼切的法律定義

與隱名出資人相近似的另一個概念是隱名股東，這兩者的法律意義也并不是完全相同的。首先，兩者的側(cè)重點不一樣。隱名出資人側(cè)重于隱名出資的事實，隱名出資人在借用他人名義投資入股時，往往會同名義出資人之間簽訂協(xié)議或口頭約定，內(nèi)容涉及股權(quán)利益的分配方式、公司經(jīng)營風(fēng)險的承擔(dān)方式以及合同雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的明確劃分。而隱名股東側(cè)重于隱名出資人的股東身份。其次，在實務(wù)中，隱名出資人相較于隱名股東更加準(zhǔn)確。大多數(shù)情況下，隱名出資人并不直接參與公司管理，代之由名義出資人參與，再加之公司的對外公示文件中沒有隱名出資人，基于商事活動的“公示公信”原則，隱名出資人實質(zhì)上是不具備完整的股東資格的。解釋三第24條規(guī)定：“當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第32條、第33條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！庇纱艘部梢灾?，解釋三也規(guī)定了在隱名出資人訴諸顯明的時候需要通過完善公司外部文件等手續(xù)來確定自己的股東身份。因此，隱名股東這個說法是不準(zhǔn)確的，因為隱名出資人在未被顯明之時不具有完整的股東身份。實際出資人在上文中已有較為詳細(xì)的分析，此處不再贅述。

二、隱名出資人股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及糾紛解決思路

（一）關(guān)于隱名出資人股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)說簡介

現(xiàn)如今，關(guān)于隱名出資股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要有三種學(xué)說：實質(zhì)說、形式說和區(qū)別說。

實質(zhì)說對應(yīng)于前文所述的“意思主義”，即該學(xué)說主張只要存在向公司實際出資或認(rèn)繳出資的事實，那么該實際出資人就具有股東資格，無論該出資人的名字是否記載在公司章程、股東名冊等外部文件中，這也是現(xiàn)代民法由形式主義轉(zhuǎn)為實質(zhì)主義的表現(xiàn)形式之一；形式說對應(yīng)于前文所述的“表示主義”，即該學(xué)說主張嚴(yán)格的外部公示要件是否齊備是股東資格是否具備的必要條件，隱名出資人“不但不應(yīng)賦予法律上的股東資格，而且其隱瞞、改變法定登記事項的違法行為，擾亂了國家對上市活動的正常監(jiān)管秩序，應(yīng)給予相應(yīng)的行政處罰?！眳^(qū)別說將隱名出資的問題分對象區(qū)別對待，在對內(nèi)的公司或其他股東知悉隱名出資的事實時，應(yīng)以意思自治、契約自由作為原則適用，針對公司外部產(chǎn)生的爭議，應(yīng)當(dāng)遵循公式主義、外觀主義的原則，著重保護(hù)商事交易安全和善意第三人的利益。

（二）隱名出資人股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的解決思路

1.以對外以形式說為原則，對內(nèi)以合同和意思自治為原則，兼顧保護(hù)善意第三人來認(rèn)定股東資格

該標(biāo)準(zhǔn)在前文有所述及，并且無太大爭議，較多學(xué)者都贊成對原始取得股東資格仍應(yīng)有出資，有出資表示和出資行為才可以。同時還應(yīng)有出資證明書，并在股東名冊中加以記載。若無記載，不得對抗公司，且登記僅僅是公示，不是取得資格的條件。另外，保護(hù)善意第三人制度在公司法司法解釋三中也明確載明，并且在《公司法》第33條第三款也規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！边@些規(guī)定都為在強(qiáng)大公司股東面前弱小的第三人賦予了更多的權(quán)利保障，同時也維護(hù)了交易安全。

2.區(qū)別規(guī)避法律與非規(guī)避法律的隱名出資

規(guī)避法律進(jìn)行隱名投資的情況諸如不能從事商事貿(mào)易具有特殊身份的國家公務(wù)人員借用他人名義出資、利用享有國家優(yōu)惠政策的其他人的名義出資等情況，這類的隱名出資由于具有非法性基礎(chǔ)，隱名出資人不享有股東資格，違法行為不應(yīng)得到支持或縱容。

三、隱名出資人股東資格相關(guān)立法完善建議

（一）建立隱名股東資格確認(rèn)的一般規(guī)則

1.明確規(guī)定隱名出資人取得股東資格的必備條件

對于隱名出資人和隱名股東的區(qū)別，前文已有討論，隱名出資人需要具備以下條件才能證明自己具有股東資格：首先，隱名出資合同具有合法性，即沒有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情節(jié)；其次，公司實際出資人存在隱名出資的事實，即僅有書面合同而無隱名出資的事實顯然不能獲得股東資格；最后，公司其他股東同意隱名出資人變更為公司股東或者公司認(rèn)可隱名出資人以股東身份行使權(quán)利。其中，其他股東同意實際出資人變更公司股東或者公司認(rèn)可隱名出資人以股東身份行使權(quán)利作為一個選擇性條款，符合其一即可。

2.制定和完善隱名出資人股東資格認(rèn)定的證據(jù)規(guī)則

認(rèn)定隱名出資人股東是否具有股東資格，最直接的也是最重要的就是相關(guān)證據(jù)的適用。因此，在立法上，《公司法》及其司法解釋應(yīng)當(dāng)設(shè)置一套完備的用于證明股東資格的實質(zhì)化和形式化的證據(jù)類型、功能和沖突解決辦法的規(guī)則制度。前文訴及，隱名出資的問題應(yīng)當(dāng)分對象區(qū)別對待，即對外以形式說為原則，對內(nèi)以合同和意思自治為原則。因此，在證據(jù)效力和采用方面也應(yīng)區(qū)別適用。在涉及外部法律關(guān)系的隱名股東資格認(rèn)定中，形式化證據(jù)應(yīng)當(dāng)優(yōu)于實質(zhì)化證據(jù)適用。這里指的形式化證據(jù)包括公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等，實質(zhì)性證據(jù)包括出資行為、實際行使股東權(quán)利等。當(dāng)存在外部法律關(guān)系時，便必然導(dǎo)致形式化證據(jù)和實質(zhì)性證據(jù)的沖突，此時應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用形式化證據(jù)。在涉及內(nèi)部法律關(guān)系的隱名股東資格認(rèn)定中，實質(zhì)化證據(jù)應(yīng)當(dāng)優(yōu)于形式化證據(jù)適用。在只涉及隱名股東和顯明股東之間爭議的情況下，由于不存在第三人利益和整個市場秩序的維護(hù)，應(yīng)當(dāng)尊重合同雙方真實的意思表示，以實質(zhì)性證據(jù)來認(rèn)定股東資格。

（二）完善保護(hù)善意第三人的制度

由于隱名出資的特殊規(guī)則，因此，在設(shè)置解決隱名出資糾紛時，應(yīng)當(dāng)合理保護(hù)善意第三人。首先，隱名出資人和顯明出資人雙方簽訂的合同效力不能溯及善意第三人，第三人可以以公司章程、出資說明書等外部公示文件等證據(jù)來證明自己不知道隱名出資的事實；其次，合理運(yùn)用公司人格否認(rèn)制度，使隱名出資人在惡意瑕疵出資或出資不實等情況下仍需承擔(dān)法律責(zé)任，從而可以更好地保護(hù)公司債權(quán)人的利益和交易安全。

（三）對規(guī)避法律和政策的隱名出資行為做出明確規(guī)定

對于規(guī)避法律和政策的隱名出資行為，首先，應(yīng)當(dāng)否定通過該種形式取得的隱名股東資格；其次，隱名出資人應(yīng)當(dāng)就其違反法律規(guī)定的行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。具體來講，在《公司法》中應(yīng)當(dāng)就規(guī)避法律和政策的隱名出資行為做出原則性規(guī)定和具體的懲罰措施，相應(yīng)的，在行政法規(guī)中，也應(yīng)當(dāng)配套的賦予行政管理機(jī)關(guān)關(guān)于此類問題的行政處罰權(quán)，各行各業(yè)針對本行業(yè)特點就違法的具體情況制定合適的部門規(guī)章。

（四）引入信托制度

將隱名股東納入信托法的軌道，本不是什么偉大的創(chuàng)造，在英美法系國家之所以未出現(xiàn)隱名股東法律問題的困擾，正是因為他們發(fā)達(dá)的信托法制度。前文對隱名出資人與顯明出資人的法律關(guān)系分析中已經(jīng)論及過兩者之間的相似之處，但要想真正運(yùn)用于實務(wù)上，還需要在理論上對兩者求同存異，取其精華，再配套相應(yīng)的制度措施來完善，使之有效地解決隱名出資問題。下面就在前文的基礎(chǔ)上更詳細(xì)的介紹信托法律制度以及適用問題。

具體來講，信托的法律含義體現(xiàn)在我國《信托法》第二條：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。”這一定義主要包括四層含義：第一，信托是委托人基于對受托人的信任而做出的委托；第二，委托人需將財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)委托給受托人。這里，“委托”二字是否能夠代表信托財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移？我們認(rèn)為較之于英美法財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的做法，我國采用的是“所有權(quán)并不一定轉(zhuǎn)移”的做法，一是考慮到因“轉(zhuǎn)移”財產(chǎn)所產(chǎn)生的與傳統(tǒng)所有權(quán)理論的沖突，二是我國將信托定位為“受人之托，代人理財”的財產(chǎn)管理制度更便于人們的接受。第三，受托人以自己的名義管理、處分信托財產(chǎn)；第四，受托人為受益人的利益或依信托目的管理處分信托財產(chǎn)。

在股權(quán)信托法律關(guān)系中，基于合同關(guān)系，隱名出資人作為委托人，不直接享有對公司股份的權(quán)利，而享受益權(quán)；顯明出資人作為受托人代為行使、處分股東權(quán)利，但應(yīng)在信托法律框架下負(fù)有誠實勤勉的義務(wù)，《信托法》也規(guī)定了受托人的法定義務(wù)，受托人若違反該規(guī)定，造成信托財產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從這一點來看股權(quán)信托法律關(guān)系制度可以更好地保護(hù)處于弱勢一方的隱名出資人由于不能有效行使權(quán)利而導(dǎo)致的雙方權(quán)利失衡，更好的使雙方的天平趨于平衡。