試析隱名出資的特征

張兆振

隱名出資最早可追溯到商事合伙領(lǐng)域的隱名合伙。隱名合伙作為合伙的一種特殊形態(tài)，1起源于十世紀(jì)左右地中海沿岸海上貿(mào)易盛行的康孟達(dá)契約。在康孟達(dá)契約下，出資者不參與經(jīng)營而僅在出資限度內(nèi)負(fù)有限責(zé)任，盈虧也在限度內(nèi)按比例分配。這種商業(yè)形式后來逐步發(fā)展為隱名合伙。隱名出資，顧名思義，

是指隱名出資人實(shí)際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的出資人卻為顯名出資人的出資行為。隱名投資協(xié)議只約定隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不具有對(duì)抗第三人的法律效力。隱名出資人實(shí)際認(rèn)繳企業(yè)出資，但企業(yè)實(shí)際的出資認(rèn)購人與公開登記的出資人不一致。實(shí)際的出資認(rèn)購人是隱名出資人，而公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的出資人為顯名出資人。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第25條中也只出現(xiàn)了“實(shí)際出資人”的概念，我們并沒有覓得隱名出資人的蹤跡。這導(dǎo)致出現(xiàn)了一個(gè)負(fù)面現(xiàn)象，因?yàn)殡[名出資的概念內(nèi)涵直接與司法實(shí)踐中的審判結(jié)果直接相關(guān)，結(jié)果出現(xiàn)了類似案件卻相異結(jié)果的現(xiàn)象。所以首當(dāng)其沖的是我們首先應(yīng)該厘清什么是隱形出資人。

一、隱名出資人向公司實(shí)際出資、認(rèn)繳出資。

這點(diǎn)是與顯名出資人的主要區(qū)別，也是隱名出資的首要特征。只有實(shí)際出資了，隱名出資人才有可能享有股權(quán)、有股東資格。否則，隱名出資人的權(quán)利無從說起。

隱名出資人出資的形式只能為貨幣或者動(dòng)產(chǎn)，因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)以登記產(chǎn)生公示效力，法律只承認(rèn)登記的當(dāng)事人為公司的實(shí)際投資者，這就造成了房屋、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等作為隱名出資人出資財(cái)產(chǎn)的限制，即隱名出資人不能以不動(dòng)產(chǎn)的方式進(jìn)行隱名出資。

1.隱名出資人的姓名或者名稱沒有被記載在公司章程、股東名冊(cè)或者工商登記材料中，即不具備股東的形式要件。

這是隱名出資的表面特征，因?yàn)闆]有在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記材料中顯現(xiàn)出來，所以我們稱之為“隱名”?！半[名”就是并沒有采取法律認(rèn)可的通常方式完全表現(xiàn)出來，所以不被第三人獲悉也情有可原。這也可以形容為隱名出資人的形式特征和實(shí)質(zhì)特征出現(xiàn)了不一致。當(dāng)然我們不排除存在這種情況，即隱名出資人的出資行為已經(jīng)為公司其他朋友知曉，因?yàn)槿魏问虑槎加欣猓螞r這也是非常有可能的情況，但相對(duì)于法律的通常規(guī)定，相對(duì)于第三人，其依然具有隱名的特征。這點(diǎn)是不容質(zhì)疑的，因?yàn)楣就獠坎⒉蝗菀撰@知隱名出資人的身份。

2.由股權(quán)引起的收益和風(fēng)險(xiǎn)即盈虧會(huì)有不同。

在這里我們可以通過把隱名出資人分成完全隱名出資人和不完全隱名出資人兩種來理解。因?yàn)閮烧邥?huì)稍有不同。完全隱名出資人指實(shí)際出資人僅享有投資收益，股東的其他權(quán)利義務(wù)均有顯名出資人享有和承擔(dān)。不完全隱名出資人指實(shí)際出資人委托顯名出資人持有股權(quán)，但所有股東權(quán)利、義務(wù)都有隱名出資人享有并承擔(dān)。顯名出資人享有的完全只是名義上的作用。這兩種形式在司法實(shí)踐中是尤其要注意區(qū)分的，因?yàn)橥耆[名出資人的另一面就完全可能是借貸。借貸是因借貸合同而產(chǎn)生的，出借方依據(jù)合同只享有利息收益，而不擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不負(fù)盈虧的法律關(guān)系。出借方不需也無需關(guān)注出資的資產(chǎn)產(chǎn)生的價(jià)值與否，他只需拿回事先協(xié)議好的本金和利息即可。例如，隱名出資人即實(shí)際出資人，雖能證明事實(shí)上曾經(jīng)向公司繳付了一筆現(xiàn)金款項(xiàng)或財(cái)產(chǎn)，而且該筆現(xiàn)金或者款項(xiàng)也確實(shí)被作為出資的資金使用，可是無法證明隱名出資人與顯性出資人之間有代持股的合意，公司也并無記載其隱名“實(shí)際出資人”地位的相關(guān)文件。此時(shí)法院的判決通常是確認(rèn)該“出資人”與顯性出資人之間僅存在借貸關(guān)系。在不完全隱名出資人中，因?yàn)閷?duì)外表現(xiàn)的有隱名出資人的其他權(quán)利義務(wù)，所以，公司和其他股東明知隱名出資人出資于公司并認(rèn)可其行使股東權(quán)利是法官判斷隱名出資人具有股東資格的決定性要素。因?yàn)椴煌耆[名出資人的特征使公司和其他股東獲悉真實(shí)情況變得可能。

3.隱名出資人和顯名出資人往往是通過協(xié)議來約束彼此。

實(shí)際出資人與名義出資人之間因隱名投資約定而形成的是合同關(guān)系，適用合同法律關(guān)系予以調(diào)整?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。因?yàn)椤逗贤ā返?2條第5款規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。強(qiáng)制性規(guī)定包括效力性強(qiáng)制性規(guī)定和管理性強(qiáng)制性規(guī)定。所謂效力性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或者合同不成立的規(guī)范；或者是法律及行政法規(guī)雖然沒有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導(dǎo)致合同無效或者不成立，但是違反了這些禁止性規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會(huì)公共利益的規(guī)范。而所謂管理性規(guī)范或取締性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者不成立，而且違反此類規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家或者社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。這里所指的就是效力性規(guī)范。3冒名出資，即未經(jīng)顯名出資人同意，冒用顯名出資人名義進(jìn)行出資和虛名出資，即虛構(gòu)了姓名登記在公司的名冊(cè)中都被排除在外。冒名出資也分為冒用不存在者的場合、冒用真實(shí)存在者的場合。對(duì)于冒用不存在者的場合，冒名者的股東資格應(yīng)該得到確認(rèn)；而對(duì)于冒用真實(shí)存在者的場合，冒用本身就構(gòu)成了一種侵權(quán)行為，在處罰對(duì)策上可以考慮冒名者冒名的主觀真實(shí)意思，即區(qū)分善意和惡意，對(duì)此考慮是否確認(rèn)公司股東的身份或者提起姓名侵權(quán)之訴。endprint