隱名投資者的股東資格認(rèn)定

覃雷

摘要：對于隱名投資者的股東資格認(rèn)定，是隱名投資者投資權(quán)益能否獲得有效保障的前提，隱名投資者股東資格認(rèn)定對于激發(fā)社會(huì)投資尤其是隱名投資至關(guān)重要。本文從隱名投資者股東資格認(rèn)定的一般理論出發(fā)，分析我國當(dāng)前隱名投資者股東資格認(rèn)定問題的現(xiàn)狀以及存在的問題，最后給出自己的一點(diǎn)主張。

關(guān)鍵詞：資格認(rèn)定；理論分析；探索

我國關(guān)于隱名投資者權(quán)益保護(hù)權(quán)的討論，是隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及民間投資的不斷發(fā)展而逐步發(fā)酵的。最典型的當(dāng)屬2005年媒體報(bào)道的關(guān)于陜西神木法官張繼峰隱名入股煤礦案件，該案引發(fā)了司法界關(guān)于隱名投資者股東資格認(rèn)定的大討論。盡管隱名投資股東資格定案件在此前已經(jīng)有很多，部分省區(qū)高級(jí)法院也發(fā)布了指導(dǎo)性審判意見，但到2005年最高法頒布關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的解釋（三）我國才有了國家層面關(guān)于隱名投資者股東資格認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定，但該規(guī)定不夠全面不夠系統(tǒng)，不能有效化解現(xiàn)實(shí)生活中形式多樣的隱名投資者股東資格認(rèn)定問題。隨著我經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型、升級(jí)以及大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新的政策的不斷推進(jìn)，投資方式將更為多樣靈活，隱名投資者的股東資格認(rèn)定問題的探討解決迫在眉睫。

一、隱名投資者股東資格認(rèn)定問題的理論分析

在對隱名投資者股東資格認(rèn)定進(jìn)行深入分析之前，有必要先對隱名投資行為進(jìn)行界定，進(jìn)而對隱名投資行為的特征進(jìn)行剖析。

（一）隱名投資行為的界定及特征

根據(jù)《公司法》第三十二之規(guī)定有限責(zé)任公司成立后依法向股東發(fā)放出資證明書，據(jù)此取得出資證明書系投資者顯名化的形式界定要件，反之除此之外僅有出資但并未取得出資證明書的則不應(yīng)界定為顯名出資（即隱名出資）。

首先，隱名出資于法律上有雙重屬性，一重為顯名于公司公開資料的顯名股東，另外一重則是隱名出資人根據(jù)顯名股東與隱名出資人之間的協(xié)議實(shí)際出資但未能顯名在公司公開資料中的隱名出資人；當(dāng)然還有一種情況是顯名股東本身具有雙重身份即是顯名股東也是實(shí)際控制人。其次，隱名出資人須履行實(shí)際出資，嚴(yán)格意義上該出資形式只要不違反法律的相關(guān)規(guī)定即可，通常以貨幣形式出資較多，但不能排除隱名出資者通過與顯名人之間的協(xié)議安排，將自有非貨幣標(biāo)的轉(zhuǎn)移到顯名出資者名下后完成出資以達(dá)到隱名出資效果。再次，隱名出資者須與顯名出資人達(dá)成契約或合同即隱名出資者必須與顯名出資者達(dá)成合意，這是構(gòu)成隱名出資的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，沒有合意沒有契約則隱名出資者的股東資格認(rèn)定失去基礎(chǔ)法律關(guān)系。最后，隱名出資者依照法律以及其與顯名出資者的契約享受投資收益并以出資額為限承擔(dān)責(zé)任這是從收益獲取及責(zé)任承擔(dān)層面的對隱名出資行為的界定，單純出資享受收益但不承擔(dān)任何責(zé)任則不能構(gòu)成投資關(guān)系（可能涉及債的關(guān)系）。

（二）隱名出資的原因

導(dǎo)致投資者選擇隱名出資的原因主要包括投資者自身的主觀原因以及非基于自身的客觀原因。主觀原因多為投資者基于自身意識(shí)考慮在無客觀限制情況下主動(dòng)與顯名人達(dá)成隱名出資契約已達(dá)到其隱名出資之目的；客觀原因則是由于存在法律法規(guī)或其他限制直接出資的因素，為達(dá)到參加投資獲取投資收益之目的，被動(dòng)選擇與他人達(dá)成隱名出資契約，借他人之名已達(dá)到己出資獲益之目的。

（三）關(guān)于隱名投資者股東資格認(rèn)定的有關(guān)學(xué)術(shù)主張

《公司法》司法解釋（三）第二十五條將隱名投資者的股東資格認(rèn)定歸結(jié)為適用《合同法》第五十二條之規(guī)定，但簡單歸結(jié)本身難以解決現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)中復(fù)雜的隱名投資者股東認(rèn)定實(shí)務(wù)。

關(guān)于隱名投資者股東資格認(rèn)定的有關(guān)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)如下：

第一，否定說認(rèn)為，從立法上，我國股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)公司章程、公司工商登記材料等顯性證據(jù)的記載加以認(rèn)定。登記公示制度有利于保障股東權(quán)益、交易安全和交易穩(wěn)定。隱名投資者未被顯示與登記資料中，如果被認(rèn)定為具有股東資格將導(dǎo)致公司既有平衡被打破，進(jìn)而損害善意已顯名股東和第三人的利益。

第二，肯定說觀點(diǎn)認(rèn)為，股東名冊、工商登記等顯名要件材料僅是公示性登記不是設(shè)權(quán)性登記，股東資格的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否實(shí)際出資及其他情況確認(rèn)，只要不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的出資行為應(yīng)當(dāng)?shù)玫秸J(rèn)可?！豆痉ā匪痉ń忉專ㄈ┑囊?guī)定與該觀點(diǎn)不謀而合。

第三，折衷說主張就隱名股東資格認(rèn)分不同情形進(jìn)行，對于不涉及第三人利益且不違反工商登記要求的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)隱名投資者與顯名投資者之間的契約進(jìn)行股東資格認(rèn)定。如果涉及第三人（尤其是善意第三人）的利益時(shí)，應(yīng)本著優(yōu)先保護(hù)第三人的原則直接適用工商登記相關(guān)規(guī)則進(jìn)行股東資格認(rèn)定。

第四，法律規(guī)范說主張將隱名股東納入實(shí)際控制人的范圍進(jìn)行規(guī)制，隱名股東和顯名股東之間的契約屬于合同關(guān)系適用合《合同法》進(jìn)行調(diào)整，但鑒于該契約之目的系向公司投資因此還需更多參照《公司法》的相關(guān)規(guī)定加以認(rèn)定。

二、隱名投資者股東資格認(rèn)定的探索

（一）隱名投資者股東資格認(rèn)定的基本原則

第一，尊重契約自由。認(rèn)定隱名投資者股東資格應(yīng)當(dāng)尊重相關(guān)主體的獨(dú)立意志自由，尤其應(yīng)當(dāng)尊重隱名投資者與顯名投資者基于獨(dú)立自由意志達(dá)成的契約。契約關(guān)系是經(jīng)濟(jì)生活中最為基礎(chǔ)的法律關(guān)系，契約關(guān)系符合公司（尤其是有限公司）的人合性特征（即在組建公司或新股東加入時(shí)不管是原始股東制定章程或后來加入的股東后對原章程的修改）實(shí)質(zhì)上都是獨(dú)立主體的達(dá)成契約的形式。

第二，保護(hù)第三人利益（此原則適用的情形為：一般的商貿(mào)關(guān)系以及非投資性關(guān)系（所謂投資性關(guān)系即天使投資、風(fēng)險(xiǎn)投資、PE等）），在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中經(jīng)濟(jì)主體開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)不可避免的需要與第三人產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)交往互通有無達(dá)成共贏獲取經(jīng)濟(jì)利益，因此要促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的繁榮必須給予第三人（尤其是善意第三人）合理合法的保護(hù)。鑒于第三人對于交易對方的內(nèi)部信息不具有高度知情權(quán)的現(xiàn)實(shí)，因而當(dāng)經(jīng)濟(jì)主體與第三人開展經(jīng)濟(jì)關(guān)系達(dá)成相關(guān)契約時(shí)，應(yīng)當(dāng)本著保護(hù)第三人（尤其是善意第三人）的原則，認(rèn)定經(jīng)濟(jì)契約以及進(jìn)行責(zé)任規(guī)制時(shí)對于交易主體的內(nèi)部投資關(guān)系或股權(quán)關(guān)系以工商公示的資料為準(zhǔn)，不必探求交易主體內(nèi)部真實(shí)的投資關(guān)系。

第三，實(shí)事求是原則。認(rèn)定隱名投資者股東資格案件應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)情況平衡相關(guān)主體證明責(zé)任，堅(jiān)持具體問題具體分析。實(shí)踐中隱名投資者股東資格認(rèn)定的案例中，隱名投資者的主體多為自然人或非專業(yè)性投資機(jī)構(gòu)，基于這種情況下的隱名投資者股東資格認(rèn)定，一般的認(rèn)為由于這些主體的法律意識(shí)以及風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)相對不高，因此在處理這類糾紛時(shí)不能提高該類投資主體的舉證證明責(zé)任。但如隱名投資主體系專業(yè)性投資公司（如資本管理公司、私募基金、咨詢管理公司等）由于這類投資主體一般均具有十分嚴(yán)格風(fēng)控措施以及專業(yè)投資團(tuán)隊(duì)，因此如這類隱名投資主體因股東資格認(rèn)定產(chǎn)生糾紛，應(yīng)提高該類主體的舉證證明責(zé)任。

（二）隱名投資者股東資格認(rèn)定的方法初探

第一，由于投資行為本身從法律角度系契約行為，因此在認(rèn)定隱名投資者股東資格時(shí)應(yīng)當(dāng)首先對隱名投資契約進(jìn)行認(rèn)定，在認(rèn)定契約是否有效時(shí)必須根據(jù)《合同法》第五十二條之規(guī)定，但在具體適用時(shí)應(yīng)當(dāng)有所側(cè)重，不可簡單照搬硬套；值得注意的是《合同法》第五十二條規(guī)定的僅僅是合同無效的情形并不覆蓋全部合同效力形態(tài)。如《合同法》五十二條規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同認(rèn)定為無效，那么何為強(qiáng)制性規(guī)定呢？本人認(rèn)為所謂強(qiáng)制性規(guī)定應(yīng)該指的是效力性規(guī)定而非管理性規(guī)定，凡是寫明違反后無效或不能成立則為效力性規(guī)定，除此之外則為管理性規(guī)定，對于違反管理性規(guī)定的投資合同不能簡單認(rèn)定為無效。

第二，區(qū)分隱名投資行為本身的主觀因素，即考慮隱名投資者進(jìn)行隱名投資時(shí)是否為善意，在進(jìn)行認(rèn)定時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮隱名投資者隱名投資時(shí)的身份、工作、學(xué)歷、經(jīng)驗(yàn)、年齡、家庭關(guān)系、投資目的以及當(dāng)時(shí)有無可供選擇的其他投資方式及該方式的復(fù)雜程度等；同時(shí)對于隱名投資合同進(jìn)行邏輯認(rèn)定包括合同格式（如是否為格式合同）、合同本身有無限制或排除對方權(quán)利或增加對方義務(wù)而不合理擴(kuò)大己方權(quán)利等，以及隱名投資合同是否有第三方鑒證或是否已經(jīng)經(jīng)過公證組織進(jìn)行公證等。

第三，在認(rèn)定隱名投資者股東資格時(shí)應(yīng)當(dāng)結(jié)合其采取隱名投資行為前，對于擬投資主體的認(rèn)知（如是否知曉公司章程規(guī)定、是否存在已經(jīng)被公司明確拒絕投資的情況等），如隱名投資者已經(jīng)被擬投資公司明確拒絕投資后，才選擇采用隱名投資行為則可認(rèn)定該隱名投資行為不具有善意因素。

綜上，隱名投資者股東資格認(rèn)定應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)行法律及有關(guān)司法解釋的基礎(chǔ)上，本著有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，有利于激勵(lì)投資主體投資熱情，有利于平衡相關(guān)主體權(quán)益以及有利于構(gòu)建和諧社會(huì)出發(fā)，實(shí)事求是，具體問題具體分析，唯有如此隱名投資者股東資格認(rèn)定才有更加穩(wěn)步、快速推進(jìn)。