論中國(guó)的影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避措施

張雨+黃晴+彭俊??

摘要：近年來(lái)，擔(dān)保公司事件、小額貸款公司理財(cái)問(wèn)題、校園借貸事件、投資公司詐騙事件、中小企業(yè)主跑路事件等頻繁發(fā)生，已經(jīng)折射出影子金融體系的嚴(yán)重問(wèn)題，影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)漸漸進(jìn)入大眾視野。本文主要通過(guò)對(duì)影子銀行的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)的剖析，針對(duì)這兩大風(fēng)險(xiǎn)提出可行性建議和意見(jiàn)。

關(guān)鍵詞：影子銀行；風(fēng)險(xiǎn)；法律監(jiān)管

一、引言

為了規(guī)避銀行資金流動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，確保銀行業(yè)的穩(wěn)健運(yùn)行，我國(guó)銀行業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式不斷完善，不良貸款率處于可控范圍之內(nèi)并呈現(xiàn)下降趨勢(shì)。表明我國(guó)銀行業(yè)在防御信用風(fēng)險(xiǎn)方面的能力在不斷加強(qiáng)，信用風(fēng)險(xiǎn)也是對(duì)于銀行業(yè)來(lái)說(shuō)面臨的最為復(fù)雜貫穿銀行所有業(yè)務(wù)的最主要的風(fēng)險(xiǎn)，但是我國(guó)針對(duì)其他風(fēng)險(xiǎn)尤其是法律方面的防范力度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，隨著次貸危機(jī)的發(fā)生，影子銀行開(kāi)始進(jìn)去公眾的視野，小企業(yè)、低收入人群則普遍通過(guò)“影子銀行”獲得資金，在銀行的高門(mén)檻下， “影子銀行”便填補(bǔ)空缺，不斷發(fā)展。而影子銀行的不斷擴(kuò)大，對(duì)傳統(tǒng)銀行業(yè)帶來(lái)了巨大的潛在威脅。那么，在危機(jī)四伏的當(dāng)下如何采取有效的措施去應(yīng)對(duì)現(xiàn)存的風(fēng)險(xiǎn)是值得深思的問(wèn)題。

二、我國(guó)影子銀行的定義和表現(xiàn)形式

當(dāng)前意義上的“影子銀行”是由美國(guó)太平洋投資管理公司（PIMCO）執(zhí)行董事保羅·麥卡利（Paul McCulley）在2007年8月美聯(lián)儲(chǔ)年度會(huì)議上提出，用以概括“那些有銀行之實(shí)但卻無(wú)銀行之名的種類(lèi)繁雜的各類(lèi)銀行以外的機(jī)構(gòu)”。①目前我國(guó)對(duì)“影子銀行”尚沒(méi)有準(zhǔn)確的定義，有的學(xué)者認(rèn)為影子銀行是游離于傳統(tǒng)商業(yè)銀行監(jiān)管體系之外，與傳統(tǒng)銀行聯(lián)系密切，受到較少監(jiān)管或不受監(jiān)管，具有信用中介功能并提供金融服務(wù)的非銀行金融機(jī)構(gòu)。②筆者也比較贊同這個(gè)觀點(diǎn)，既將囊括范圍確定是在傳統(tǒng)商業(yè)銀行之外，又準(zhǔn)確的將其作用和性質(zhì)表現(xiàn)出來(lái)。

圖表參考：智研咨詢(xún)集團(tuán)《2016-2022年中國(guó)影子銀行市場(chǎng)運(yùn)行態(tài)勢(shì)及投資戰(zhàn)略研究報(bào)告》

根據(jù)此定義可以看出，影子銀行的表現(xiàn)形式主要有三類(lèi)，一是民間借貸，一般是公民之間或公民與其他組織之間以親友關(guān)系或個(gè)人聲望等作為擔(dān)保直接借貸的非正規(guī)信貸行為，其利率較高。隨著科技的迅速發(fā)展產(chǎn)生了新的形勢(shì)，如人人貸，拍拍貸等。二是非銀行金融機(jī)構(gòu)的信用業(yè)務(wù)，如典當(dāng)行、擔(dān)保公司、小額款公司等的信用業(yè)務(wù)。三是銀行的表外業(yè)務(wù)，指銀行繞開(kāi)貸款規(guī)模的限制，與信托公司、銀行、證券公司、企業(yè)等開(kāi)展合作的業(yè)務(wù)，如銀銀合作、銀信合作。銀監(jiān)會(huì)則強(qiáng)調(diào)，銀監(jiān)會(huì)所監(jiān)管的六類(lèi)非銀行金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)、商業(yè)銀行理財(cái)?shù)缺硗鈽I(yè)務(wù)不屬于影子銀行。但筆者認(rèn)為，由于銀行的表外業(yè)務(wù)所受的監(jiān)管和傳統(tǒng)銀行大不一樣，應(yīng)當(dāng)屬于影子銀行的范圍之內(nèi)。

三、我國(guó)影子銀行體系的發(fā)展現(xiàn)狀及風(fēng)險(xiǎn)

2016年10月28日，據(jù)俄羅斯衛(wèi)星網(wǎng)消息，國(guó)際評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)穆迪發(fā)布消息稱(chēng)，2016年上半年中國(guó)影子銀行交易量增長(zhǎng)19%，高達(dá)58萬(wàn)億人民幣（折合8.568萬(wàn)億美元）。根據(jù)穆迪2016年中國(guó)影子銀行季度監(jiān)測(cè)報(bào)告看出，中國(guó)影子銀行活動(dòng)持續(xù)加速，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款增長(zhǎng)迅速，信托公司貸款增長(zhǎng)趨緩，理財(cái)產(chǎn)品加速發(fā)行，總體上國(guó)內(nèi)影子銀行呈現(xiàn)出強(qiáng)勁的增長(zhǎng)趨勢(shì)。發(fā)展的越快，關(guān)注的熱度越高，呈現(xiàn)的問(wèn)題也越來(lái)越多，影子銀行的迅速發(fā)展讓大眾的視野聚焦在影子銀行帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。

根據(jù)我們的調(diào)查可以看出大眾關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)包括信用風(fēng)險(xiǎn)、宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)、兌付風(fēng)險(xiǎn)、系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等。目前信用風(fēng)險(xiǎn)和以及其他風(fēng)險(xiǎn)目前已經(jīng)有許多較為可行性的措施，本文主要針對(duì)影子銀行的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行探索，特別是對(duì)目前還很不完善的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行研究并提出解決措施。

《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第四條規(guī)定：“商業(yè)銀行以效益性、安全性、流動(dòng)性為經(jīng)營(yíng)原則，實(shí)行自主經(jīng)營(yíng)，自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，自付盈虧，自我約束?！雹垡恍坝白鱼y行”業(yè)務(wù)，特別是理財(cái)產(chǎn)品和信托計(jì)劃中的“資金池”業(yè)務(wù)，大多數(shù)具體“短債長(zhǎng)用”的特點(diǎn)，短期資金連續(xù)滾動(dòng)，來(lái)對(duì)接長(zhǎng)期項(xiàng)目投資，存在十分明顯的期限錯(cuò)配問(wèn)題，資金條萬(wàn)一斷裂，就會(huì)對(duì)信托公司和銀行造成很大的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)是指無(wú)法在不增加成本或資產(chǎn)價(jià)值不發(fā)生損失的條件下及時(shí)滿(mǎn)足客戶(hù)的流動(dòng)性需求，從而使銀行遭受損失的可能性。④流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)包括資產(chǎn)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和負(fù)債流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。資產(chǎn)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)是指資產(chǎn)到期不能如期足額收回，不能滿(mǎn)足到期負(fù)債的償還和新的合理貸款及其他融資需要，從而給銀行帶來(lái)?yè)p失的可能性。對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)的防范措施也會(huì)抑制這一風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，在此不多加以闡述。

負(fù)債流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)是指銀行過(guò)去籌集的資金特別是存款資金由于內(nèi)外因素的變化而發(fā)生不規(guī)則波動(dòng)，受到?jīng)_擊并引發(fā)相關(guān)損失的可能性。長(zhǎng)期以來(lái)人們儲(chǔ)蓄存款的固有意識(shí)使得流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)被忽略，但隨著人們收入的不斷增長(zhǎng)不在拘泥于單一的理財(cái)方式，信托、小額貸款、擔(dān)保民間金融的出現(xiàn)，滿(mǎn)足了大眾的這一需求，影響了存款的穩(wěn)定性。據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國(guó)一年期存款利率變化為：1996年為10.98%，1997年為8.64%，1998年為7.92%，1999年為5.65%后又一直呈下降趨勢(shì)，2015年3月為2.5%，2015年5月為2.25%，2015年6月為2%，2015年8月為1.75%，2016年為1.5%。很顯然，我國(guó)的存款利率一直呈下降趨勢(shì)，這就導(dǎo)致公眾為了利益最大化和日前各種理財(cái)方式的頻出而減少了銀行儲(chǔ)蓄。小企業(yè)和低收入人群是一較龐大的群體，而影子銀行正是針對(duì)這一群體提供服務(wù)，影子銀行的膨脹化導(dǎo)致銀行投資需求和融資需求無(wú)法滿(mǎn)足，加之銀行降息，負(fù)利率時(shí)代的來(lái)臨，使得銀行吸金能力下降，這些現(xiàn)狀都有利于影子銀行的進(jìn)一步發(fā)展。

中國(guó)影子銀行的法律風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在監(jiān)管法律的匱乏、監(jiān)管力量分散、對(duì)違法行為打擊力度不大等方面。中國(guó)這些年來(lái)對(duì)金融犯罪的立法已經(jīng)有了很大的完善，但是對(duì)非法集資和民間借貸以及小額貸款公司均沒(méi)有高位階的全國(guó)性法律，僅有《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》、《中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)人民銀行關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》等此類(lèi)規(guī)定是不夠的，立法的滯后性是影子銀行大大增加的主要因素。

據(jù)我們調(diào)查，桂林市某區(qū)人民法院受理的民間借貸案件迅速增長(zhǎng)，2014年民間借貸案件約占全院案件的10.1%，2015年約占14.4%，2016年11月份之前則已經(jīng)高達(dá)22.2%。同時(shí)，我們還走訪了一個(gè)老律所，據(jù)調(diào)查得知：1998年至2000年底民間借貸糾紛案件和集資詐騙案件數(shù)量為4件；2001年至2010年底案件數(shù)量為8件；2011年至2016年下旬案件數(shù)量增至為15件?？梢?jiàn)，無(wú)論是法院還是律所，民間借貸案件都在的迅速增加，這足以表面影子銀行法律風(fēng)險(xiǎn)在不斷加大。再加上近日“裸條”事件等校園借貸事件的頻繁發(fā)生，我們可以發(fā)現(xiàn)，我們對(duì)借貸寶等網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)的管理十分的松散，在東窗事發(fā)之后這些第三平臺(tái)只會(huì)發(fā)表聲明推卸責(zé)任，而我國(guó)對(duì)網(wǎng)絡(luò)借貸、地下錢(qián)莊的監(jiān)管少之又少，加強(qiáng)影子銀行法律監(jiān)管迫在眉睫。

四、我國(guó)影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)防范措施

（一）建立影子銀行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)預(yù)警機(jī)制和信息披露機(jī)制

相比事后的危機(jī)處理，事前的防范顯得尤為重要，影子銀行未來(lái)的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)測(cè)占據(jù)著十分重要的地位，對(duì)其進(jìn)行監(jiān)測(cè)分析是進(jìn)行有效監(jiān)管的首要條件，有效的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)要求監(jiān)管當(dāng)局對(duì)影子銀行體系的信用規(guī)模、發(fā)展速度、信貸資產(chǎn)質(zhì)量等進(jìn)行全面的掌控，時(shí)刻關(guān)注影子銀行的資金流動(dòng)動(dòng)態(tài)，發(fā)揮自身優(yōu)勢(shì)公布現(xiàn)時(shí)的信息狀況，增加公眾對(duì)影子銀行的了解，及時(shí)發(fā)現(xiàn)違規(guī)行為并進(jìn)行處理。

進(jìn)行有效的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)同時(shí)和信息的掌控息息相關(guān)，影子銀行有著信息不透明的特點(diǎn)，建立完善的信息披露制度是影子銀行監(jiān)管的重點(diǎn)，對(duì)預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)和保護(hù)投資者的利益有很大的作用。從國(guó)務(wù)院2013年第107號(hào)文可以看出，我國(guó)的監(jiān)管方法是根據(jù)不同種類(lèi)的影子銀行，由同此最密切的監(jiān)管部門(mén)進(jìn)行針對(duì)性監(jiān)管，但我國(guó)的信息收集工作的進(jìn)度并不完善，信息披露的范圍十分局限，各個(gè)監(jiān)管部門(mén)之間總有灰色地帶監(jiān)管不到位，因此監(jiān)管部門(mén)應(yīng)該明確各自監(jiān)管的種類(lèi)，擴(kuò)大監(jiān)管范圍，加強(qiáng)監(jiān)管部門(mén)之間的溝通，不能有漏網(wǎng)之魚(yú)。加強(qiáng)對(duì)影子銀行的保護(hù)，使金融體系存款流向透明化，存款人明確存款去向的權(quán)利，以減少民間借貸糾紛和集資詐騙的出現(xiàn)。

同時(shí)，還可以借鑒歐美經(jīng)驗(yàn)，將特定業(yè)務(wù)作為信息披露的中心。有的學(xué)者認(rèn)為監(jiān)管過(guò)嚴(yán)會(huì)抑制金融創(chuàng)新，我們認(rèn)為，監(jiān)管力度不大是導(dǎo)致影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)加大的重要因素，近年金融事件頻發(fā)顯示出我國(guó)在影子銀行監(jiān)管方面的各種漏洞，目前我國(guó)的金融信息不完善，不能對(duì)影子銀行進(jìn)行有效的監(jiān)管，加大信息披露的范圍有利于規(guī)范影子銀行體系的運(yùn)作，不會(huì)抑制其發(fā)展進(jìn)程，而是讓其有序地發(fā)展下去。

（二）政策和法律監(jiān)管相結(jié)合，完善監(jiān)管立法

2016年11月4日，銀監(jiān)會(huì)等六部委聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)校園網(wǎng)貸整治工作的通知》，在校園借貸這一方面，政策是及時(shí)提出的，政策可以在問(wèn)題凸顯的時(shí)候下達(dá)文件通知，那么沒(méi)有法律依據(jù)怎么辦呢？反觀我國(guó)的金融立法，雖然在不斷完善，但仍然只有若干意見(jiàn)和規(guī)定，沒(méi)有高位階的全國(guó)性法律，因此在影子銀行的相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域方面要加強(qiáng)法律法規(guī)的監(jiān)管就要從立法著手，為影子銀行市場(chǎng)交易、監(jiān)管等提供法律依據(jù)，在有法可依的前提下，行政部門(mén)才能進(jìn)行有效地監(jiān)管，影子銀行的交易主體才能在糾紛產(chǎn)生時(shí)通過(guò)合法的途徑去解決。

不能因?yàn)榱⒎ǖ臏笮远v容違法行為，我國(guó)應(yīng)當(dāng)加快金融立法的步伐，首先，應(yīng)當(dāng)完善法律體系的層次和門(mén)類(lèi)，強(qiáng)化協(xié)調(diào)性和可操作性，消除現(xiàn)行法律的盲區(qū)和“灰色地帶”。如，要明確影子銀行的法律地位、主體性質(zhì)、服務(wù)范圍、交易方式。⑤其次，明確民間融資的合法性問(wèn)題，針對(duì)小額貸款公司、典當(dāng)行等進(jìn)行規(guī)范，嚴(yán)厲打擊高利貸等非法行為。我們認(rèn)為，對(duì)新興的網(wǎng)絡(luò)借貸進(jìn)行法律規(guī)制，建立起問(wèn)責(zé)制度，在出現(xiàn)糾紛時(shí)，作為平臺(tái)的第三方不能推卸責(zé)任，而應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，這是一種出于金融借貸行為安全的保障。最后，增加對(duì)模糊的規(guī)定的解釋?zhuān)鞔_此罪與彼罪的區(qū)別，劃分民間借貸和非法集資的界限，防止有的人假借民間借貸之名義逃脫刑事責(zé)任，這才能彰顯司法的公平正義。

（三）嚴(yán)格影子銀行體系的準(zhǔn)入門(mén)檻

我國(guó)要從根本上保障公眾的權(quán)利，減少影子銀行體系內(nèi)的突發(fā)事件，保障公眾的合法權(quán)益，減少糾紛，就應(yīng)當(dāng)對(duì)影子銀行體系的投資主體進(jìn)行審查，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)該設(shè)立嚴(yán)格的影子銀行投資者市場(chǎng)準(zhǔn)入制度。對(duì)投資主體要從資產(chǎn)規(guī)模、投資能力、專(zhuān)業(yè)知識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力與承受能力等方面加以認(rèn)定。這并不是抑制金融創(chuàng)新，而是對(duì)金融創(chuàng)新的肯定，同時(shí)也有利于信息的收集和公開(kāi)，有利于協(xié)助相關(guān)的監(jiān)管部門(mén)應(yīng)該定期公布影子銀行的數(shù)據(jù)，反之，這既讓更多的民眾能夠了解影子銀行的規(guī)模及運(yùn)行的情況，又有利于信息披露制度的具體落實(shí)。

（四）加強(qiáng)法制教育宣傳

公眾的專(zhuān)業(yè)知識(shí)匱乏和法律知識(shí)缺失以及投機(jī)心理是民間借貸等借貸糾紛頻發(fā)的重要原因，除去公眾對(duì)影子銀行信息的不充分了解，他們的法制意識(shí)十分淡薄，就拿校園借貸事件來(lái)看，不諳世事的大學(xué)生，稍不留神就踏入高息重費(fèi)、暴力催收的漩渦，進(jìn)一步陷入賣(mài)淫等違法的深淵。為此，加大金融法規(guī)和政策的力度是勢(shì)在必行的，相關(guān)部門(mén)要積極宣傳相關(guān)法律法規(guī)，通過(guò)公益廣告、報(bào)紙、電視、網(wǎng)絡(luò)等方式曝光犯罪的手段，向公眾解釋非法金融活動(dòng)的真面目，提高公眾自我承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和防范風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。

五、結(jié)語(yǔ)

影子銀行的飛速發(fā)展，表明我國(guó)的金融市場(chǎng)在不斷創(chuàng)新，目前我國(guó)影子銀行存在的監(jiān)管漏洞和法律缺失應(yīng)當(dāng)引起監(jiān)管當(dāng)局和立法者的重視，在深化金融改革的同時(shí)，要加強(qiáng)監(jiān)管力度，壓力打擊金融犯罪行為，健全法律法規(guī)，完善行業(yè)信息披露制度，加強(qiáng)公眾自我防范意識(shí)。建立起動(dòng)態(tài)的預(yù)防機(jī)制是金融市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展的前提，我國(guó)的法律和政策在自我完善的同時(shí)也應(yīng)當(dāng)借鑒西方國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)我國(guó)影子銀行現(xiàn)狀進(jìn)行監(jiān)管創(chuàng)新，建立適應(yīng)我國(guó)現(xiàn)狀的影子銀行監(jiān)管體系，有效地規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，減少金融事故的發(fā)生。

[參考文獻(xiàn)]

①李揚(yáng)：《影子銀行體系發(fā)展與金融創(chuàng)新》，《中國(guó)金融》2011年第12期，第31頁(yè)。

②彭江萊：《我國(guó)影子銀行體系監(jiān)管的法律思考》，《湖北警官學(xué)院學(xué)報(bào)》2013年第7期，第110頁(yè)。

③《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》（第一版），中國(guó)法制出版社1995年版，第5頁(yè)。

④韓宗英主編：《商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)管理》，上海人民出版社1998年版，第348頁(yè)。

⑤李鴻杰、黃晨：《影子銀行防范類(lèi)型及打防對(duì)策》，《湖北警官學(xué)院報(bào)》2014年第7期，第145頁(yè)。

桂林電子科技大學(xué)2016年大學(xué)生創(chuàng)新性實(shí)驗(yàn)項(xiàng)目

（作者單位：桂林電子科技大學(xué)法學(xué)院，廣西 桂林 541004）