自然保護(hù)區(qū)社區(qū)共管中引入“社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的法律分析

周覓

[摘 要]如何使社區(qū)共管模式能夠?qū)崿F(xiàn)可持續(xù)發(fā)展是當(dāng)務(wù)之急。本文試圖探討在自然保護(hù)區(qū)社區(qū)共管模式中引入“社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型，使政府管理者、保護(hù)區(qū)專業(yè)管理機(jī)構(gòu)以及社區(qū)居民能真正從保護(hù)區(qū)的經(jīng)營中獲利。

[關(guān)鍵詞]自然保護(hù)區(qū)；社區(qū)共管；有限合伙企業(yè)；可持續(xù)發(fā)展

doi：10.3969/j.issn.1673 - 0194.2016.22.121

[中圖分類號(hào)]X36 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1673-0194（2016）22-0-02

21世紀(jì)以來，經(jīng)過我國政府和學(xué)術(shù)界的理論和實(shí)踐探索，人們逐步認(rèn)識(shí)到，自然保護(hù)區(qū)的管理和發(fā)展，除了保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)外，很大程度上要依賴區(qū)內(nèi)居民的積極參與和協(xié)助?！蹲匀槐Ｗo(hù)區(qū)條例》第五條規(guī)定，建設(shè)和管理自然保護(hù)區(qū)，應(yīng)當(dāng)妥善處理與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)建設(shè)和居民生產(chǎn)、生活的關(guān)系。如何實(shí)現(xiàn)社區(qū)共管的可持續(xù)性發(fā)展，如何妥善處理與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)建設(shè)和居民生產(chǎn)、生活的關(guān)系成為目前我國自然保護(hù)區(qū)發(fā)展中的重要課題。

1 “社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的提出

有限合伙，是在合伙企業(yè)的基礎(chǔ)上引入有限責(zé)任這一概念之后的制度創(chuàng)新。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《合伙企業(yè)法》）第二條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)通常由2個(gè)以上50個(gè)以下合伙人設(shè)立，且至少應(yīng)當(dāng)有1個(gè)普通合伙人。在有限合伙企業(yè)里，普通合伙人對(duì)有限合伙企業(yè)對(duì)外負(fù)債承擔(dān)無限連帶責(zé)任，除此之外的所有合伙人，即有限合伙人，對(duì)有限合伙企業(yè)經(jīng)營中產(chǎn)生的責(zé)任均以其出資額為限。普通合伙人與有限合伙人享受不同的權(quán)利，承擔(dān)不同的責(zé)任。在有限合伙企業(yè)中，由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營。這樣的制度安排，可促使普通合伙人認(rèn)真、謹(jǐn)慎地執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；對(duì)有限合伙人而言，則具有風(fēng)險(xiǎn)可控的好處。

根據(jù)以上有限合伙企業(yè)的相關(guān)概念和特征，結(jié)合社區(qū)共管的實(shí)踐需求，筆者設(shè)計(jì)了“自然保護(hù)區(qū)社區(qū)共管有限合伙企業(yè)經(jīng)營模式的模型圖”，如圖1所示。

在“社區(qū)共管有限合伙企業(yè)模型”中，“有限合伙人1”為政府管理機(jī)構(gòu)或保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)，“有限合伙人2”至“有限合伙人X”為參與社區(qū)管理的社區(qū)居民自然人、代表該社區(qū)的村委會(huì)等。如果需要額外融資，也可以吸納社會(huì)資金作為有限合伙人。而后，由保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)和村委會(huì)作為有限合伙人的代表通過公開招投標(biāo)等形式選出一家保護(hù)區(qū)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)或團(tuán)隊(duì)，并由其針對(duì)該自然保護(hù)區(qū)的特點(diǎn)設(shè)立專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司擔(dān)任普通合伙人。最后，由全體普通合伙人和有限合伙人共同設(shè)立有限合伙企業(yè)A。其中，普通合伙人和有限合伙人總?cè)藬?shù)不得超過50人。

2 “社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的特點(diǎn)

在社區(qū)共管有限合伙企業(yè)模型中，有限合伙人（主要包括保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)、社區(qū)居民、村委會(huì)及社會(huì)資本等）以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人（專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司）對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。通過這樣的設(shè)置，既能通過有限合伙人擴(kuò)大融資渠道，從而避免了政府的單一性投入，又能積極防范普通合伙人的“道德危險(xiǎn)因素”的出現(xiàn)，可以有效地解決傳統(tǒng)社區(qū)共管過程中的諸多弊端。具體而言，社區(qū)共管有限合伙企業(yè)模型有如下特點(diǎn)。

2.1 治理結(jié)構(gòu)最優(yōu)化

有限合伙企業(yè)中，普通合伙人作為保護(hù)區(qū)專業(yè)管理機(jī)構(gòu)全面經(jīng)營管理整個(gè)保護(hù)區(qū)，有限合伙人不用參與有限合伙企業(yè)的日常管理，但有限合伙人可通過合伙協(xié)議監(jiān)督普通合伙人的日常運(yùn)作。保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)、社區(qū)居民找到可信賴的經(jīng)營專才實(shí)現(xiàn)保護(hù)區(qū)良性發(fā)展和創(chuàng)造保護(hù)區(qū)運(yùn)營回報(bào)，而懂經(jīng)營、善管理的經(jīng)營專才通過提供保護(hù)區(qū)服務(wù)獲得固定加超額回報(bào)。因此，有限合伙使各方緊密結(jié)合，建立起互相信賴的機(jī)制，這樣的治理結(jié)構(gòu)為保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)、社區(qū)居民與專業(yè)人士之間的合作提供了渾然天成的平臺(tái)。

2.2 利益分配最靈活

有限合伙企業(yè)的模式使保護(hù)區(qū)管理機(jī)構(gòu)、專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司、村委會(huì)、社區(qū)居民和社會(huì)資本可以就合伙企業(yè)經(jīng)營收益的分配方式進(jìn)行靈活約定。《合伙企業(yè)法》第六十七條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。通常而言，專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司作為普通合伙人的報(bào)酬主要由兩部分構(gòu)成：一部分是管理費(fèi)，另一部分是收益分成。

管理費(fèi)是專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司收入的一項(xiàng)重要組成部分，由專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司按照有限合伙人對(duì)企業(yè)承諾資本的比例向后者收取，用來支付其在合伙企業(yè)的運(yùn)營中產(chǎn)生的費(fèi)用和成本。專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司與其他有限合伙人在確定管理費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，主要的考慮因素包括：專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司的既往業(yè)績(jī)、合伙企業(yè)規(guī)模、計(jì)算合伙企業(yè)管理費(fèi)的基數(shù)、是否約定在合伙企業(yè)存續(xù)期的不同階段返還合伙企業(yè)管理費(fèi)、給予有限合伙人優(yōu)先回報(bào)的標(biāo)準(zhǔn)、給予普通合伙人業(yè)績(jī)獎(jiǎng)勵(lì)的標(biāo)準(zhǔn)等。收益分成是指，普通合伙人可以獲得合伙企業(yè)收益一定比例的業(yè)績(jī)報(bào)酬。通常而言，在預(yù)期投資收益內(nèi)的部分，各方可以約定專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司按照較低的比例享有收益，如超過預(yù)期收益的部分，專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司可按照較高的比例享有收益，投資收益越高，專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司享有的比例就越高，以作為有限合伙人對(duì)專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司的獎(jiǎng)勵(lì)，由此可以促進(jìn)專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司積極、有效、有利地執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

由上可見，正是因?yàn)橛徐`活利益分配機(jī)制的保障，對(duì)于作為普通合伙人的專業(yè)管理團(tuán)隊(duì)而言具有巨大的激勵(lì)作用。

3 “社區(qū)共管有限合伙企業(yè)”模型的法律要點(diǎn)

3.1 合伙人的資格問題

3.1.1 社區(qū)管理機(jī)構(gòu)作為有限合伙人的資格

《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定，有限合伙企業(yè)的主體包括自然人、法人和其他組織。第三條規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。社區(qū)管理機(jī)構(gòu)通常為政府有關(guān)自然保護(hù)區(qū)行政主管部門下設(shè)的公益性事業(yè)單位，因此，社區(qū)管理機(jī)構(gòu)可以作為合伙企業(yè)的有限合伙人。

3.1.2 村委會(huì)作為有限合伙人的資格

《國家工商行政管理總局關(guān)于村民委員會(huì)是否可以成為農(nóng)民專業(yè)合作社單位成員等問題的答復(fù)》（工商個(gè)函字[2008]156號(hào)）第三條規(guī)定，《合伙企業(yè)法》規(guī)定公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人，其目的在于防止參加合伙的公益性組織可能面臨承擔(dān)連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。村民委員會(huì)作為辦理本村公共事務(wù)和公益事業(yè)的基層群眾性自治組織，不能成為合伙企業(yè)的普通合伙人，但可以成為有限合伙人，以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。因此，村委會(huì)可以作為合伙企業(yè)的有限合伙人。

3.2 合伙人的出資問題

《合伙企業(yè)法》第十六條規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十四條規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

因此，普通合伙人和有限合伙人均可以以貨幣出資，也可以以非貨幣（實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利）出資，但只有普通合伙人可以以勞務(wù)出資。如果是以非貨幣出資，可以由合伙人協(xié)商作價(jià)，而不是必須進(jìn)行評(píng)估。

3.3 對(duì)專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司的約束問題

《合伙企業(yè)法》第六十八條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。為了維持其有限責(zé)任，有限合伙人通常不得參與有限合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)。為了更好地實(shí)現(xiàn)有限合伙人對(duì)作為普通合伙人的專業(yè)保護(hù)區(qū)管理公司監(jiān)督，通常用“表決機(jī)制”“內(nèi)部顧問委員會(huì)機(jī)制”和“除名機(jī)制”的方式來控制。

3.3.1 表決機(jī)制

《合伙企業(yè)法》第三十條規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。本法對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第三十一條規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場(chǎng)所的地點(diǎn)；③處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

因此，合伙企業(yè)對(duì)于特別決議事項(xiàng)（即《合伙企業(yè)法》第三十一條所述事項(xiàng)）需要全體合伙人一致同意；對(duì)于普通決議事項(xiàng)，需要一人一票且須經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過；但是，該表決辦法可以通過初始《合伙協(xié)議》例外約定。比如：合伙企業(yè)可以約定，對(duì)于普通決議事項(xiàng)，需要須經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，且需要社區(qū)管理機(jī)構(gòu)的同意方可通過，賦予社區(qū)管理機(jī)構(gòu)一票否決權(quán)。

3.3.2 設(shè)置內(nèi)部投資顧問委員會(huì)

由于有限合伙人通常不得參與有限合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，根據(jù)我國有限合伙企業(yè)運(yùn)作實(shí)踐，通常在有限合伙企業(yè)中設(shè)置內(nèi)部投資顧問委員會(huì)，委員會(huì)的委員由有限合伙人和普通合伙人代表共同組成，內(nèi)部投資顧問委員會(huì)的作用是對(duì)有限合伙企業(yè)中的某些事項(xiàng)提出意見或建議（有些情況下是認(rèn)可），比如對(duì)擬投資項(xiàng)目的評(píng)價(jià)、估值、利益沖突問題及違約補(bǔ)救，委員不會(huì)參與到項(xiàng)目投資和處置等具體事務(wù)上。通過內(nèi)部投資顧問委員會(huì)的設(shè)置，可以在一定程度上實(shí)現(xiàn)有限合伙人參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。

3.3.3 內(nèi)部投資顧問委員會(huì)除名機(jī)制

專業(yè)管理團(tuán)隊(duì)的經(jīng)營水平直接決定了保護(hù)區(qū)的經(jīng)營成績(jī)，在其不能按照預(yù)期計(jì)劃完成目標(biāo)的情況下，有限合伙人可以將其除名?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：未履行出資義務(wù)；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

因此，全體合伙人可在合伙協(xié)議中約定合伙企業(yè)的經(jīng)營計(jì)劃和目標(biāo)，并對(duì)普通合伙人進(jìn)行年度考核，在合伙企業(yè)存續(xù)期內(nèi)，普通合伙人不能盡職免責(zé)或者無法完成預(yù)期目標(biāo)，其他有限合伙人可以通過相關(guān)程序?qū)⑵涑⒅匦抡心夹碌膶I(yè)管理公司作為普通合伙人。

由此可見，通過“表決機(jī)制”“內(nèi)部顧問委員會(huì)機(jī)制”和“除名機(jī)制”的方式，作為社區(qū)居民和社區(qū)管理機(jī)構(gòu)的有限合伙人可以合法地參與有限合伙企業(yè)的管理，更好地實(shí)施對(duì)普通合伙人的監(jiān)督。

主要參考文獻(xiàn)

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