未成年人收養(yǎng)立法：域外考察與本土完善

司丹

摘 要：收養(yǎng)，是人為創(chuàng)設(shè)親子關(guān)系的重要方式，是親屬制度的重要組成部分。收養(yǎng)未成年人早在原始氏族時(shí)期便已存在，隨著人類文明程度的提高，收養(yǎng)立法得以產(chǎn)生并逐漸完善。我國(guó)第一部《收養(yǎng)法》是1991年頒布的，期間經(jīng)過(guò)一次修正，該部立法體現(xiàn)了“兒童最大利益原則”。在這20余年的實(shí)施過(guò)程中，《收養(yǎng)法》為民眾的收養(yǎng)提供了法律依據(jù)，解決了收養(yǎng)糾紛，保護(hù)了收養(yǎng)當(dāng)事人的權(quán)益。但在新形勢(shì)下，原有的未成年人收養(yǎng)立法已無(wú)法完全適應(yīng)不斷發(fā)展變化的國(guó)情。為使收養(yǎng)制度能夠充分發(fā)揮作用，實(shí)現(xiàn)其設(shè)立的目的，應(yīng)在考察域外立法的基礎(chǔ)上，結(jié)合本土國(guó)情，完善未成年人收養(yǎng)立法。

關(guān)鍵詞：未成年人；收養(yǎng)；立法

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2016）04-0076-03

收養(yǎng)，是人為創(chuàng)設(shè)親子關(guān)系的重要方式。早在原始氏族時(shí)期，便產(chǎn)生了體現(xiàn)氏族利益的“為族之收養(yǎng)”。隨著人類文明的進(jìn)步和社會(huì)生活的需要，收養(yǎng)行為不僅日益演化為“為子之收養(yǎng)”，而且日益受到法律更嚴(yán)格的約束，進(jìn)而形成了一系列各具時(shí)代特色的收養(yǎng)制度。{1}1991年的《收養(yǎng)法》是新中國(guó)成立后的第一部收養(yǎng)立法，該法曾于1998年予以修正?！妒震B(yǎng)法》強(qiáng)調(diào)了對(duì)被收養(yǎng)的未成年人的利益的維護(hù)，體現(xiàn)了兒童最大利益原則，一定程度上解決了收養(yǎng)糾紛，維護(hù)了收養(yǎng)當(dāng)事人的利益。然而，如何完善收養(yǎng)制度，使其能夠更好地適應(yīng)新形勢(shì)下的要求，充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用，實(shí)現(xiàn)其設(shè)立的目的，成為當(dāng)下仍需思考的問(wèn)題。

一、立法現(xiàn)狀審視

我國(guó)現(xiàn)行《收養(yǎng)法》包括：“總則”、“收養(yǎng)關(guān)系的成立”、“收養(yǎng)的效力”、“收養(yǎng)關(guān)系的解除”、“法律責(zé)任”和“附則”六章，共計(jì)34條。這34條立法條文，為民眾的收養(yǎng)行為提供了法律依據(jù)，滿足了收養(yǎng)愿望。但隨著時(shí)代的發(fā)展，我國(guó)未成年人收養(yǎng)立法在條件、類型程序、監(jiān)督等方面并不完全符合社會(huì)發(fā)展需求，存在一定的不足。

（一）收養(yǎng)條件過(guò)嚴(yán)

除特殊人群外，我國(guó)《收養(yǎng)法》對(duì)普通收養(yǎng)當(dāng)事人的限制過(guò)嚴(yán)，不利于收養(yǎng)關(guān)系的形成。首先，對(duì)被收養(yǎng)人年齡要求過(guò)高。我國(guó)《收養(yǎng)法》第4條將被收養(yǎng)人的年齡界定在14周歲，忽略了14至18周歲未成年人的需求，將部分未成年人排除在被收養(yǎng)人的范圍之外。其次，收養(yǎng)人子女?dāng)?shù)量制約了收養(yǎng)行為的實(shí)施。我國(guó)《收養(yǎng)法》第6條、第8條要求收養(yǎng)人收養(yǎng)時(shí)必須無(wú)子女，且只能收養(yǎng)1名子女。我國(guó)對(duì)收養(yǎng)子女?dāng)?shù)量的限制，雖然符合計(jì)劃生育政策的需求，但卻制約了收養(yǎng)機(jī)會(huì)、收養(yǎng)愿望。而事實(shí)上，有能力給多名養(yǎng)子女提供良好學(xué)習(xí)生活環(huán)境的收養(yǎng)人要比只能給一名養(yǎng)子女提供一般條件的收養(yǎng)人更適合收養(yǎng)，并且多名養(yǎng)子女在一起生活，有利于其良好人格和道德品質(zhì)的形成。而我國(guó)過(guò)嚴(yán)的收養(yǎng)條件，將許多收養(yǎng)機(jī)會(huì)排除在外，這一方面將會(huì)促使私自收養(yǎng)的頻發(fā)，另一方面也將會(huì)把不能被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)嫁給國(guó)家和社會(huì)。

（二）收養(yǎng)類型單一

《收養(yǎng)法》第23條規(guī)定：“自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定；養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定。養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除?！痹摋l立法說(shuō)明了我國(guó)目前僅規(guī)定一種收養(yǎng)類型，即完全收養(yǎng)。完全收養(yǎng)是最普遍存在的收養(yǎng)模式。但在現(xiàn)實(shí)生活中，還存在許多特殊目的和特殊關(guān)系的收養(yǎng)。如繼父母之間的收養(yǎng)，我國(guó)對(duì)此也有規(guī)定，但繼父母的收養(yǎng)根本無(wú)法符合完全收養(yǎng)的條件。因?yàn)?，完全收養(yǎng)要求被收養(yǎng)人與原來(lái)家庭脫離關(guān)系，而被收養(yǎng)的繼子女根本未曾離開(kāi)過(guò)原來(lái)家庭，因此，造成了收養(yǎng)類型與收養(yǎng)效力的矛盾。豐富收養(yǎng)類型不但可以解決這一矛盾，還能夠使收養(yǎng)當(dāng)事人有更多的選擇，實(shí)現(xiàn)收養(yǎng)目的。

（三）收養(yǎng)程序粗糙

到民政部門(mén)辦理收養(yǎng)登記是收養(yǎng)關(guān)系成立的前提條件。我國(guó)民政部門(mén)頒布的《中國(guó)公民辦理收養(yǎng)登記的若干規(guī)定》第8條指出：“收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查，對(duì)證件齊全有效、符合《收養(yǎng)法》規(guī)定的收養(yǎng)條件的，準(zhǔn)予登記，發(fā)給《收養(yǎng)證》?！边@一規(guī)定說(shuō)明，我國(guó)收養(yǎng)登記的審查形式僅為形式審查，缺少實(shí)質(zhì)審查。雖然形式審查可以提高行政效率，但收養(yǎng)登記審查不同于其他行政審查，它畢竟關(guān)系到收養(yǎng)當(dāng)事人的利益。尤其是被收養(yǎng)人是未成年人時(shí)，由于他們的行為能力有欠缺，這就極易導(dǎo)致收養(yǎng)人與送養(yǎng)人以合法手段掩蓋非法目的情形的發(fā)生，從而損害未成年人的利益。另外，缺少試養(yǎng)期也是我國(guó)收養(yǎng)程序的重大缺陷。從世界立法來(lái)看，一種共同的收養(yǎng)理念正在世界范圍形成：收養(yǎng)不僅要符合法定條件，而且應(yīng)給收養(yǎng)當(dāng)事人留出適當(dāng)?shù)氖震B(yǎng)磨合期即試養(yǎng)期，{2}以促進(jìn)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間情感、心理等方面的認(rèn)同，從而收到良好的收養(yǎng)效果，保障未成年人的健康成長(zhǎng)。

二、域外立法考察

未成年人收養(yǎng)立法中的為“子女利益收養(yǎng)”理念的確立，是“兒童最大利益原則”在收養(yǎng)立法中的具體體現(xiàn)。由于未成年人在行為能力上存在欠缺，不能在收養(yǎng)過(guò)程中獨(dú)立維護(hù)自身的權(quán)益，故各國(guó)通過(guò)立法對(duì)收養(yǎng)的各個(gè)環(huán)節(jié)予以明確規(guī)定，以維護(hù)未成年人的權(quán)益。

（一）年齡限制考察

縱觀各國(guó)收養(yǎng)立法，對(duì)收養(yǎng)當(dāng)事人的年齡規(guī)制主要有三：一是規(guī)定了收養(yǎng)人的最低年齡。如《德國(guó)民法典》第1743條規(guī)定：“收養(yǎng)人必須已滿25歲，在配偶一方單獨(dú)收養(yǎng)另一方配偶子女的情況下，必須已滿21歲。在一對(duì)夫妻共同收養(yǎng)子女的情況下，配偶一方必須已滿25歲，配偶另一方必須已滿21歲。”{3}二是規(guī)定了被收養(yǎng)人的最高年齡。如《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第124條第2款規(guī)定：“只準(zhǔn)收養(yǎng)未成年人，且收養(yǎng)須符合被收養(yǎng)人的利益?！眥4}三是規(guī)定了收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡差。如《菲律賓民法典》第334、337條規(guī)定：完全擁有其民事權(quán)利的成年人都可以為收養(yǎng)。如果收養(yǎng)人長(zhǎng)于被收養(yǎng)人16歲，任何人都可以被收養(yǎng)，即使是成年人。{5}對(duì)收養(yǎng)年齡的限制“有助于保障被收養(yǎng)人的心理健康、人格健康；有助于養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系自然和諧發(fā)展；有助于維護(hù)公序良俗”。{6}從這些立法中可以看出，世界大多數(shù)國(guó)家均將未成年人納入到被收養(yǎng)人的范圍，只有少數(shù)國(guó)家將部分未成年人作為被收養(yǎng)人。這是“兒童最大利益原則”的主要體現(xiàn)。

（二）收養(yǎng)程序考察

收養(yǎng)行為的有效成立，除需滿足法定實(shí)質(zhì)要件外，還要滿足一定的形式要件，即符合收養(yǎng)程序。各國(guó)立法對(duì)收養(yǎng)程序均有規(guī)定，但卻詳略不一。如《德國(guó)民法典》第1752條第1款規(guī)定：“收養(yǎng)由家庭法院根據(jù)收養(yǎng)人的申請(qǐng)予以宣告?！眥7}又如，《法國(guó)民法典》第353條第1款規(guī)定：“收養(yǎng)由大審法院應(yīng)收養(yǎng)人的申請(qǐng)作出宣告?！眥8}上述規(guī)定表明，大多數(shù)國(guó)家的收養(yǎng)程序都是依當(dāng)事人的申請(qǐng)，并經(jīng)特定機(jī)關(guān)認(rèn)可后生效。有所不同的是在認(rèn)定機(jī)關(guān)和生效方式方面。關(guān)于認(rèn)定機(jī)關(guān)，有的國(guó)家為司法機(jī)關(guān)，如德國(guó)、法國(guó)等，有的國(guó)家為行政機(jī)關(guān)，如瑞士、越南。關(guān)于生效方式，多數(shù)國(guó)家為宣告生效，如德國(guó)、法國(guó)、瑞士、意大利等，個(gè)別國(guó)家則為登記生效，如日本、越南。此外，對(duì)試收養(yǎng)各國(guó)立法也有所涉及，如《瑞士民法典》第264條規(guī)定：“收養(yǎng)人對(duì)養(yǎng)子女最少已撫育兩年……始得收養(yǎng)?！眥9}又如，《德國(guó)民法典》第1744條規(guī)定：“收養(yǎng)通常僅在收養(yǎng)人已就某一失當(dāng)?shù)钠陂g照料待收養(yǎng)子女時(shí)，始應(yīng)予以宣告?！眥10}由此可見(jiàn)，試收養(yǎng)是正式收養(yǎng)的前置程序，這就為未成年人在養(yǎng)父母家的健康成長(zhǎng)提供了重要保障。

（三）收養(yǎng)模式考察

由于各國(guó)收養(yǎng)立法對(duì)收養(yǎng)模式的規(guī)定不同，使得未成年人被收養(yǎng)后所產(chǎn)生的效果也有差別。一是在完全收養(yǎng)模式下，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母成立親子關(guān)系，與生父母親子關(guān)系消除。如《德國(guó)民法典》第1754-1757條規(guī)定，被收養(yǎng)子女取得收養(yǎng)人的子女的法律地位。被收養(yǎng)子女及其晚輩直系血親與原血親的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消除，被收養(yǎng)子女獲得收養(yǎng)人的家族姓氏作為自己的出生姓氏。{11}英國(guó)2002年《收養(yǎng)與兒童法》也規(guī)定了被收養(yǎng)兒童因收養(yǎng)而取得與收養(yǎng)者的親生子女相同的地位，并終止與原家庭的關(guān)系。{12}二是在不完全收養(yǎng)模式下，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母成立親子關(guān)系，且同時(shí)保留與生父母的親子關(guān)系。最典型的是《法國(guó)民法典》，其第363-368條規(guī)定，賦予被收養(yǎng)人以收養(yǎng)人的姓氏并加在其本人的姓氏之上。被收養(yǎng)人仍留在原家庭內(nèi)并保留其全部權(quán)利，尤其是繼承人的權(quán)利。收養(yǎng)人唯一對(duì)被收養(yǎng)人享有全部親權(quán)性質(zhì)的權(quán)利，其中包括同意被收養(yǎng)人婚姻的權(quán)利。因收養(yǎng)而產(chǎn)生的親屬關(guān)系擴(kuò)張至被收養(yǎng)人的子女。被收養(yǎng)人應(yīng)贍養(yǎng)收養(yǎng)人，收養(yǎng)人應(yīng)撫養(yǎng)被收養(yǎng)人，生父母應(yīng)為被收養(yǎng)人的補(bǔ)充撫養(yǎng)人。被收養(yǎng)人及其直系卑親屬對(duì)收養(yǎng)人享有有限的繼承權(quán)?！眥13}《意大利民法典》第304條也有類似規(guī)定。由此可見(jiàn)，無(wú)論是哪種收養(yǎng)模式，其出發(fā)點(diǎn)都是基于未成年人利益的考慮，完全收養(yǎng)的目的在于使被收養(yǎng)的未成年人完全融入養(yǎng)家；而簡(jiǎn)單收養(yǎng)的目的是為未成年人提供某種形式的社會(huì)幫助。兩種收養(yǎng)模式各有特點(diǎn)，收養(yǎng)當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況做出選擇。

三、本土立法完善

為使我國(guó)收養(yǎng)立法符合時(shí)代發(fā)展的脈搏，我們應(yīng)從實(shí)際出發(fā)，及時(shí)完善我國(guó)現(xiàn)行收養(yǎng)立法，使我國(guó)收養(yǎng)立法能夠更好地為民眾服務(wù)。

（一）放寬收養(yǎng)條件

針對(duì)我國(guó)收養(yǎng)條件過(guò)于嚴(yán)格的情況，應(yīng)取消被收養(yǎng)人為不滿14周歲的未成年人的規(guī)定，將全部未成年人均納入到被收養(yǎng)人的范圍。收養(yǎng)條件的放寬可以使更多有需要的兒童被收養(yǎng)，是“兒童最大利益原則”在立法中的體現(xiàn)。另外，應(yīng)取消收養(yǎng)人無(wú)子女和只能收養(yǎng)一名子女的限制，而通過(guò)對(duì)收養(yǎng)人的能力來(lái)判斷收養(yǎng)是否可行。相對(duì)于正常兒童，殘疾兒童更需要大量的人力和物力支持，而我國(guó)《收養(yǎng)法》卻對(duì)殘疾兒童的收養(yǎng)數(shù)量設(shè)有限制，這顯然不符合生活邏輯，因此，將收養(yǎng)兒童數(shù)量取消較為合適。

（二）增設(shè)不完全收養(yǎng)

不完全收養(yǎng)，又稱簡(jiǎn)單收養(yǎng)或單純收養(yǎng)，是指養(yǎng)子女與其親生父母之間在收養(yǎng)后仍相互保留一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的收養(yǎng)形式。這種形式的收養(yǎng)不僅適用于成年人，也適用于未成年人。從世界范圍來(lái)看，單純采用完全收養(yǎng)或不完全收養(yǎng)的國(guó)家并不多，大部分國(guó)家同時(shí)設(shè)有完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)兩種制度。{14}因此，我國(guó)應(yīng)建立以完全收養(yǎng)為主，兼顧不完全收養(yǎng)的收養(yǎng)制度。完全收養(yǎng)與不完全收養(yǎng)各有所長(zhǎng)，兩者并存有利于健全我國(guó)的未成年人收養(yǎng)制度。雖然，完全收養(yǎng)能夠更好地實(shí)現(xiàn)兒童最大利益，但卻不完全符合我國(guó)國(guó)情。首先，隨著獨(dú)生子女的比例日趨增高，除收養(yǎng)孤兒和棄嬰外，完全收養(yǎng)他人的子女已日益不可能。{15}其次，在人口流動(dòng)性增強(qiáng)和老齡化社會(huì)的共同作用下，使得空巢老人數(shù)量持續(xù)增長(zhǎng)。如果存在不完全收養(yǎng)，老年人可以根據(jù)自己的實(shí)際情況收養(yǎng)未成年人，這樣，既可以幫助被收養(yǎng)的未成年人，又可以滿足收養(yǎng)人精神上的需求，還能夠避免因收養(yǎng)而斷絕被收養(yǎng)人與生父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。最后，我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展并不平衡，許多底層民眾生活并不富裕。當(dāng)父母有困難無(wú)力撫養(yǎng)未成年人且又不愿割舍親情時(shí)，完全收養(yǎng)就會(huì)使其處于兩難境地。如采用不完全收養(yǎng)，就可以使被收養(yǎng)人在生活上、學(xué)習(xí)上的需要得到滿足的同時(shí)，還能獲得收養(yǎng)人和生父母的雙重關(guān)懷。這不僅有利于未成年人身心健康的成長(zhǎng)，還有利于善良風(fēng)俗的維護(hù)。總之，增設(shè)不完全收養(yǎng)，可以滿足不同人群的收養(yǎng)需求，同時(shí)也為特殊情況下的未成年人的健康成長(zhǎng)提供了有利條件。

（三）規(guī)定試收養(yǎng)期

試收養(yǎng)期，是指收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)完成對(duì)收養(yǎng)當(dāng)事人的形式審查后，對(duì)收養(yǎng)當(dāng)事人進(jìn)行一定時(shí)期的審查。隨著收養(yǎng)立法與司法實(shí)踐的發(fā)展，收養(yǎng)當(dāng)事人在收養(yǎng)過(guò)程中的心理適應(yīng)性逐漸受到人們的關(guān)注?！霸囸B(yǎng)期”入法在世界范圍內(nèi)呈普遍化趨勢(shì)，我國(guó)在完善收養(yǎng)程序的過(guò)程中，也應(yīng)順應(yīng)國(guó)際潮流，規(guī)定試收養(yǎng)期。首先，試收養(yǎng)期為收養(yǎng)當(dāng)事人提供了心理緩沖。收養(yǎng)開(kāi)始時(shí)，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人在心理上都會(huì)存在一定的戒備，尤其是未成年人剛到養(yǎng)父母家庭中肯定會(huì)有諸多的不適應(yīng)，此時(shí)，心理沖突能否避免決定了收養(yǎng)的成敗。試收養(yǎng)有利于收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間情感的培養(yǎng)，突破彼此的心理界限，從而建立良好的收養(yǎng)關(guān)系。其次，有利于收養(yǎng)當(dāng)事人做出真實(shí)的意思表示。試收養(yǎng)能夠使收養(yǎng)當(dāng)事人的心理壓力減小，從而展示自己真實(shí)的一面，使收養(yǎng)當(dāng)事人在理性思考的前提下決定是否確定收養(yǎng)關(guān)系。最后，彌補(bǔ)了我國(guó)收養(yǎng)程序的瑕疵。我國(guó)收養(yǎng)程序，僅規(guī)定了形式審查，而無(wú)實(shí)質(zhì)審查。收養(yǎng)關(guān)系發(fā)生后，收養(yǎng)當(dāng)事人之間是否會(huì)發(fā)生虐待、暴力等侵害未成年人的情形不得而知。試收養(yǎng)可以使國(guó)家公權(quán)力有效介入，通過(guò)對(duì)收養(yǎng)當(dāng)事人進(jìn)行考察、監(jiān)督，有效降低收養(yǎng)糾紛發(fā)生的幾率。因此，應(yīng)在我國(guó)立法上規(guī)定試收養(yǎng)期。試收養(yǎng)期的規(guī)定是出于對(duì)未成年人處于被收養(yǎng)家庭中的弱勢(shì)一方的考慮，國(guó)家通過(guò)公權(quán)力介入予以保護(hù)，從而實(shí)現(xiàn)正義價(jià)值。此外，試收養(yǎng)的期限不宜過(guò)短或過(guò)長(zhǎng)，期限過(guò)短體現(xiàn)不出試收養(yǎng)的效果，期限過(guò)長(zhǎng)又失去了試收養(yǎng)的意義，故建議以6個(gè)月為宜。

總之，完善收養(yǎng)立法，不僅有利于規(guī)范收養(yǎng)行為，維護(hù)收養(yǎng)當(dāng)事人的合法權(quán)益，還有利于建立收養(yǎng)關(guān)系，為未成年人提供生活幫助。同時(shí)，也有利于調(diào)整收養(yǎng)秩序，促進(jìn)社會(huì)和諧。

注 釋：

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{2}蔣新苗，佘國(guó)華.國(guó)際收養(yǎng)法走勢(shì)的回顧與展望[J].中國(guó)法學(xué)，2001，（1）：174.

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（責(zé)任編輯 徐陽(yáng)）