《公司法》第72條關于“另有規(guī)定”的法律分析

【摘要】公司法中有些條文規(guī)定了公司章程“另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，從而排除適用公司法的條款。首先我們從章程性質(zhì)進行理解，接下來我們具體分析章程另有規(guī)定中一個具體條款：《公司法》第72條。

【關鍵詞】公司章程；另有規(guī)定；意思自治；股權轉(zhuǎn)讓；股權繼承

公司章程是公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程的特征：法定性、公開性、自治性。我國現(xiàn)行年公司法強化了公司自治，從而排除公司法條款的適用，公司自治意思自治的領域擴展到了股東固有權部分。

一、公司章程“另有規(guī)定”有哪些條款

新公司法涉及公司章程“另有規(guī)定”的規(guī)范共有6條，即：第42條：“召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外”；第43條：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”；第50條：“公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定”；第72條：“公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”；第76條：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”以及第167條第3款：“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外?！?/p>

二、公司法中第72條有關“另有規(guī)定”具體的條款的分析

新公司法第72條是關于有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定：“公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，賦予公司章程優(yōu)先公司法適用的效力。但對于另行規(guī)定的內(nèi)容、范圍等均未說明，本文通過分析公司章程規(guī)定優(yōu)先適用的合理性，探究公司章程自治的合理界限，進而具體分析章程中有關股權轉(zhuǎn)讓限制性規(guī)定的效力，最后分析如何完善該規(guī)定。

1、探討優(yōu)先適用公司章程股權轉(zhuǎn)讓規(guī)定的合理性

首先是基于有限責任公司的人合性特征，公司法秉持鞏固股東之間信賴關系，促進公司穩(wěn)定高效的運轉(zhuǎn)的初衷賦予了公司章程優(yōu)先效力。其次，為順應全球經(jīng)濟競爭一體化的潮流，使公司章程成為公司法的替代性規(guī)則。

但是如第72條第4款的規(guī)定過于籠統(tǒng)，忽視了公司章程“另有規(guī)定”應當遵循的法理基礎。如目前某些股東通過公司章程制定符合自身利益的股權轉(zhuǎn)讓條款以排除公司法第72條的適用，這樣不僅造成股東之間信賴關系的破壞，損害有限責任公司的人合性，同時也違背了公司法第72條的立法本意。

2、公司章程股權轉(zhuǎn)讓條款有效性的判斷標準

根據(jù)公司法第72條第4款規(guī)定，當公司章程與公司法股權轉(zhuǎn)讓條款相一致時，應優(yōu)先適用公司章程的規(guī)定；當二者不一致時，首先需要判斷章程約定的股權轉(zhuǎn)讓條款的有效性，而判斷其有效性的關鍵在于判斷所涉及的股權轉(zhuǎn)讓條款的性質(zhì)。倘若所涉條款是強制性法律規(guī)范，則公司章程做出違背其含義的規(guī)定勢必無效；倘若相異的是任意性條款，那么只要不違反其他強制性規(guī)范、公序良俗和公司本質(zhì)，便不影響公司章程的效力。判斷一個法條是強制性規(guī)范還是任意性規(guī)范，不僅應從法規(guī)邏輯結(jié)構(gòu)上看，同時也要結(jié)合語言表述、立法背景、立法目的等因素來綜合判斷。

筆者認為公司法第72條第二款第三款有關股權外部轉(zhuǎn)讓的規(guī)定屬強制性規(guī)范，首先從語言表述來看，“應當”一詞的應用表明經(jīng)過股東過半數(shù)同意是股權對外轉(zhuǎn)讓的必經(jīng)程序，且此時的通知義務理屬法定義務，若不履行將會導致股權轉(zhuǎn)讓行為無效。其次，從股權轉(zhuǎn)讓的權利性質(zhì)上看，股東的自益權多為非固有權，公司章程可以予以剝奪或限制，但是股份轉(zhuǎn)讓、股份收買請求權為固有權，不得以公司章程剝奪或限制。

3、探討公司章程股權轉(zhuǎn)讓條款的效力

新《公司法》72條的這樣一種變革一方面，原來的強制性法律規(guī)范有的已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑缘姆梢?guī)范，從而在適用法上也改變了對相應問題的司法態(tài)度；另一方面，公司章程已經(jīng)大大超越了一般法律文本的意義，真正成為裁判的法源。72條前三款是強制性規(guī)范，到了第4條變成任意性規(guī)范，瞬間讓人覺得它的強制性規(guī)范是否有些多余？當這兩種變革發(fā)生在同一事項上時，就面臨著這樣的問題：公司章程如何排除任意性法律規(guī)范？排除任意性法律規(guī)范的公司章程具有什么樣的法律效力？《公司法》第72條第4款就面臨著這樣的問題。

4、公司法72條第4款如何完善

有限公司章程可以對股權轉(zhuǎn)讓的程序性事項另行規(guī)定是得到普遍認可的，但是其是否可以對股權處分權另行規(guī)定則存在很大爭議。筆者認為，我國公司章程，無論是初始章程還是修訂章程，既有自治規(guī)范性質(zhì)又有契約性質(zhì)。股權作為股東的一項私權，當然可以由股東通過公司章程做出處分股權的規(guī)定。因此，有限責任公司公司章程既可以對股權轉(zhuǎn)讓的程序性事項做出規(guī)定，也可以對股權處分權做出規(guī)定。但這不意味著股權轉(zhuǎn)讓的公司章程自治沒有邊界。公司章程不能違反法律、行政法規(guī)，不能違背國家利益等效力強制性規(guī)定，不能禁止股權轉(zhuǎn)讓；公司后續(xù)章程不能規(guī)定特定情形下股東要強制轉(zhuǎn)讓股權；公司章程可以規(guī)定比公司法規(guī)定更為寬松的股權轉(zhuǎn)讓條件，也可以規(guī)定更為嚴格的股權轉(zhuǎn)讓條件，但不能實際阻礙股權轉(zhuǎn)讓；公司章程可以對股權轉(zhuǎn)讓條件進行細化規(guī)定。違反有限責任公司章程有效規(guī)定的股權轉(zhuǎn)讓不能對抗公司。

總之，公司章程“另有規(guī)定”的引入，改變了原有的法律結(jié)構(gòu)，這種變動同時改變原有規(guī)范賴以生存的根基以及人們對此形成的法治觀念，看起來公司法中另有規(guī)定在法律體系中是一個不起眼的細枝末節(jié)，但它涉及的細節(jié)問題確實非常多，這一規(guī)范對公司法的基本制度的涉及以及法律體系的邏輯都會產(chǎn)生重大影響。

【參考文獻】

[1] 王保樹，崔勤之. 中國公司法原理[M]. 北京：社會科學文獻出版社， 1998：168.

[2] 孔祥俊. 公司法要論[M]. 北京：人民法院出版社，1997：270.

[3] 史尚寬. 繼承法論[M]. 北京：中國政法大學出版社，2000：2.

[4] 王躍龍. 有限責任公司股權繼承之析[ J]. 政治與法律，2007，（6）.

【作者簡介】

張文（1989—），女，漢族，湖北武漢人，西北政法大學法律碩士教育學院2014級法律碩士研究生，主要研究方向：公司法、金融法。