消防法中自由裁量權(quán)的法律研究

劉力揚(yáng)

摘 要：消防自由裁量權(quán)是指在消防法律法規(guī)沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體、明確的情況下，公安消防機(jī)構(gòu)根據(jù)法律法規(guī)的授權(quán)，在法律法規(guī)規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，依據(jù)立法目的和公正合理的原則，根據(jù)具體情況，自行判斷行為并自行決定實(shí)施其行為或不作為以及如何作為的權(quán)力。消防自由裁量權(quán)自實(shí)施以來，在帶給社會有序建設(shè)的同時，也存在諸多的問題，本文對消防自由裁量權(quán)進(jìn)行了系統(tǒng)闡述，旨在為相關(guān)領(lǐng)域的學(xué)者深入研究提供理論參考。

關(guān)鍵詞：消防法;自由裁量權(quán);特征;濫用的危害

一、消防自由裁量權(quán)的概念

1.自由裁量權(quán)的涵義。自由裁量權(quán)是現(xiàn)代行政法的一個基本概念。世界上不少國家對自由裁量權(quán)并無確切的界定，它們通常采取極廣泛的定義?！杜＝蚍纱筠o典》的解釋為：“自由裁量權(quán)，指根據(jù)具體情況作出決定或裁定的權(quán)限，其作出的決定應(yīng)是正義、公平、公正、平等和合理的。”英國法學(xué)家哈特和薩克斯認(rèn)為：“自由裁量權(quán)意味著在兩個或者兩個以上行動方案中進(jìn)行選擇的權(quán)力，而這些方案中的每一個都認(rèn)為是得了許可的。”在公法中自由裁量權(quán)系指任何事情應(yīng)在當(dāng)局自由裁量權(quán)范圍內(nèi)去行使，而不是按照個人觀點(diǎn)去行事，應(yīng)按照法律行事，而不是隨心所欲。它應(yīng)該是法定的和固定的，而不是獨(dú)斷的、模糊的、幻想的，必須在所限制的范圍內(nèi)行使。

我國第一部行政法學(xué)教材《行政法概要》把自由裁量權(quán)作為一種采取行政措施行為的分類并解釋為：“凡法律沒有詳細(xì)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在處理具體事件時，可以按照自己的判斷采取適當(dāng)?shù)姆椒ǖ?，是自由裁量的行政措施?！?/p>

2.消防法中自由裁量權(quán)的概念。消防自由裁量權(quán)是指在消防法律法規(guī)沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體、明確的情況下，公安消防機(jī)構(gòu)根據(jù)法律法規(guī)的授權(quán)，在法律法規(guī)規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，依據(jù)立法目的和公正合理的原則，根據(jù)具體情況，自行判斷行為并自行決定實(shí)施其行為或不作為以及如何作為的權(quán)力。

二、消防法中自由裁量權(quán)的特征

1.法定性。從權(quán)力的來源來看，消防自由裁量權(quán)來源于消防法律法規(guī)的直接規(guī)定，而不是公安消防機(jī)構(gòu)的“特權(quán)”?！断婪ā返谒臈l規(guī)定：“國務(wù)院公安部門對全國的消防工作實(shí)施監(jiān)督管理，縣級以上地方各級人民政府公安機(jī)關(guān)對本行政區(qū)域內(nèi)的消防工作實(shí)施監(jiān)督管理，并由本級人民政府公安機(jī)關(guān)消防機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實(shí)施?！睋?jù)此可知，自由裁量權(quán)是一項法定權(quán)力。

2.專屬性。消防自由裁量權(quán)的專屬性來源于職權(quán)的法定性，除非法律明確規(guī)定，任何其他國家機(jī)關(guān)、政黨、企業(yè)、事業(yè)單位、組織、公民個人都不得行使或?qū)ζ湫惺菇o予不當(dāng)干預(yù)。

3.合法性。在消防法中，明確了在自由裁量權(quán)行為時可供選擇的內(nèi)容和方式，其行使必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，不得違背法律的明確規(guī)定，不得與法律、法規(guī)相抵觸，逾越法定界限將直接導(dǎo)致自由裁量權(quán)行為違法或無效。在沒有法律規(guī)定，或法律規(guī)定不具體、不明確時，自由裁量權(quán)受到消防立法目的、立法精神、社會公正等原則的限制。

4.自主選擇性。消防自由裁量權(quán)存在一定的自由度，在消防法律法規(guī)沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體、明確的情況下，公安消防機(jī)構(gòu)可以根據(jù)情勢的需要，充分運(yùn)用消防管理經(jīng)驗，對消防個案進(jìn)行判斷、斟酌和選擇，從而選擇適當(dāng)?shù)男袨閮?nèi)容和方式。

5.廣泛性。從權(quán)力的存在范圍來看，消防自由裁量權(quán)存在于具體行為的各個環(huán)節(jié)，不僅存在于實(shí)體規(guī)范中，還存在于程序規(guī)范中。同時，針對不同的情況，還有不同的表現(xiàn)形式。

6.效力特定性。從權(quán)力的效力來看，消防自由裁量權(quán)的效力具有特定性，只限于消防個案的處理，不具有普遍約束力。

三、消防法中的自由裁量權(quán)的合理性分析

1.立法者的有限理性。因為法律法規(guī)是由立法者制定的，立法者認(rèn)識能力的有限性使其無法預(yù)見未來社會可能會發(fā)生的所有情況，這就使法律規(guī)則不能規(guī)定一切細(xì)節(jié)，把所有問題都包括進(jìn)去。所以，賦予公安消防機(jī)構(gòu)以有限的自主選擇權(quán)，將嚴(yán)格的消防法律規(guī)則與消防自由裁量權(quán)結(jié)合起來就成了立法的一種必然選擇，這不僅可以彌補(bǔ)法律的漏洞和立法者因有限理性而產(chǎn)生的缺憾，而且更有利于立法目的的實(shí)現(xiàn)。

2.語言工具的局限性。法律需要通過語言來傳遞法律規(guī)范的內(nèi)容，但是作為法律載體的語言本身就存在模糊性，由于法律語言具有“模糊性”的特征，公安消防機(jī)構(gòu)在適用消防法律法規(guī)于具體行為的過程中，必然要對消防法律法規(guī)進(jìn)行解釋，并根據(jù)客觀事實(shí)選擇相應(yīng)法律條款，也必然會導(dǎo)致自由裁量權(quán)的產(chǎn)生。

3.法律的穩(wěn)定性與社會生活的急劇變化性的矛盾。法律界有句名言“法律從制定出來的時候就已經(jīng)過時了”，法律與社會生活總存在一定的差距，存在著法律的相對穩(wěn)定性與社會生活的多變性之間的矛盾，面對復(fù)雜的社會生活，法律永遠(yuǎn)是滯后的。制定彈性法律條文可以解決這一問題。這種方法不僅可以保持法律的穩(wěn)定性，同時又可以適應(yīng)社會發(fā)展對法律寬嚴(yán)相濟(jì)的要求。當(dāng)然，這種方法是立法過程中非常理想的方法，因而也是立法過程中常用的方法，且無疑又為自由裁量權(quán)的存在提供了一個更好的空間。

4.行政權(quán)力的擴(kuò)張與膨脹?，F(xiàn)代社會發(fā)展與技術(shù)進(jìn)步要求政府盡最大可能去服務(wù)于社會，構(gòu)建“服務(wù)行政”。“服務(wù)行政”的范圍、領(lǐng)域不斷擴(kuò)大，參與社會生活的方式更加積極，界限更加自由，包羅萬象，無所不包。這種理念帶來了兩個現(xiàn)象，一個是權(quán)力的擴(kuò)張與膨脹，另一個是對已經(jīng)擴(kuò)張和膨脹的權(quán)力的監(jiān)督。鑒于此，我們自然會得出“權(quán)力必須以適當(dāng)?shù)姆绞郊右钥刂啤钡慕Y(jié)論。但現(xiàn)代行為十分自由的幅度，再加上其專業(yè)性、技術(shù)性和綜合性，使得控制權(quán)力的法律不可能完全窮盡事務(wù)的一切領(lǐng)域，許多事務(wù)還需要各機(jī)關(guān)部門根據(jù)具體情況和自己的意志與判斷去靈活處理，這樣，自由裁量權(quán)也就隨著權(quán)力的擴(kuò)張與膨脹而不斷的發(fā)展。

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