上市公司關聯交易若干問題的思考

雍菲

摘要：由于我國目前資本市場尚且不夠完善，關聯交易制度缺乏規(guī)范程度，許多上市公司采用非公允的關聯交易謀取不合法的利益，嚴重損害中小股東的利益。關聯交易具有獨特的兩面性，一方面，上市公司可以通過與關聯方進行關聯交易以節(jié)約交易成本，能起到提升上市公司競爭力的作用；但由于關聯交易缺乏公平的市場競爭環(huán)境，且具有隱蔽性，這成為了上市公司的控股股東進行利潤操縱的常用手段，掏空上市公司，以實現實際控制人利益最大化為目標。文章通過對關聯交易的動機、危害及形成原因進行分析，并就存在問題提出規(guī)范關聯交易的政策建議。

關鍵詞：上市公司；關聯交易；利潤操縱；成因；政策建議

關聯方交易是指關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。關聯方交易主要形式：購買或銷售商品、提供或接受勞務、擔保、提供資金等其他形式。

關聯交易廣泛存在于我國及世界各國的企業(yè)中，由于關聯交易是發(fā)生在關聯方之間，也就是屬于內部交易，這也是關聯交易的復雜原因所在。隨著世界各國的經濟日益發(fā)展，企業(yè)的經營模式早已從單一的產品經營走向多元化的經營戰(zhàn)略，集團公司、母子公司的出現，市場經濟交易主體日趨復雜，關聯交易不可避免。關聯交易亦是一把雙刃劍，上市公司可以通過關聯交易降低交易成本，加強企業(yè)間的合作，實現規(guī)模經濟，但是從長期來看，關聯交易被一些企業(yè)實際控制人及大股東演變成了實現自己利益最大化的工具，進行利益操縱，侵害中小股東的權益，對上市公司的長遠發(fā)展產生了諸多不利影響。雖然我國的相關法律制度都對關聯交易有所涉及，卻都沒有對關聯交易進行明確的界定，沒有對關聯方起到威懾作用，此外，關聯交易的信息披露不夠完整，關聯方可能利用關聯交易轉移利益，但是許多信息并未在財務報表中進行明確披露，會誤導投資者、中小股東、政府及社會公眾等信息使用者對財務報表的理解，導致他們做出錯誤的判斷，損害自己的經濟利益。

企業(yè)關聯方之間的實際控制人為了達到企業(yè)或是自己的某種特定的目的，通過企業(yè)內部操縱施行關聯交易，譬如某個關聯方在一定的時期內需要表現出利潤較多、盈利能力較強的情況下，他的關聯企業(yè)就有可能通過向關聯方以低于市場正常水平的價格甚至是低于成本的價格提供產品或勞務，或者是以高于市場正常水平的價格從關聯方購買產品或勞務。這樣的企業(yè)內部操縱行為可以使盈利能力不足的企業(yè)避免被戴上*ST的帽子，或者是為了達到另一個企業(yè)上市的目的，但是卻使投資者的合法權益受損。

一、上市公司進行關聯交易的動機分析

產生關聯交易的原因有很多，但主要原因是中國的上市公司大多不是整體上市，而只是將其中的部分資產或者產業(yè)鏈中的部分環(huán)節(jié)上市，這樣就給企業(yè)在生產經營過程中制造了進行關聯交易的機會，再加上控股股東“肥水不流外人田”的這種主觀思想，就更加容易產生關聯交易。關聯方之間通過互相轉移資源，以達到企業(yè)的某種目的，有助于企業(yè)進一步發(fā)展，但是大多數上市公司利用這種手段進行非法獲益，損害了中小股東及其它利益相關者的合法權益。關聯方進行關聯交易通常都會有一定的動機，西方發(fā)達國家上市公司進行關聯交易通常是為了節(jié)約交易成本或者是進行合理避稅，但在我國，這種目的已被異化，通常是母子公司之間轉移利潤、資產和掩蓋虧損以避免公司退市，這種行為使得證券市場不能健康發(fā)展，違反了社會正常的經濟發(fā)展秩序。

（一）降低成本，合理避稅

關聯方之間通常是母、子公司的關系，母（子）公司以較低的價格向子（母）公司購買商品、提供勞務等行為可以達到降低公司的營運成本，從而提高企業(yè)的運營效益和盈利能力，增強企業(yè)的市場競爭力。合理避稅是指通過不違法的手段進行關聯交易，遵從國家的稅收政策，從而選擇最優(yōu)的納稅方案，更合理地安排企業(yè)的經濟業(yè)務，以減輕企業(yè)納稅負擔，實現合理避稅的愿望。

（二）實際控制人利益最大化

股東財富最大化是西方企業(yè)的理財目標，我國的理財目標也是如此，但是在資本市場制度尚不完善的狀況下，這種理財目標往往被異化為了實際控制人利益最大化。在五糧液股份有限公司的關聯交易中，五糧液利用巨額關聯交易向五糧液集團輸送經濟利益，在五年期間，通過原材料采購、產品銷售等共支付了90多億現金，此外，五糧液年報業(yè)績優(yōu)良，卻吝于向股東分紅，嚴重地損害了中小股東的利益。實際控制人侵害小股東利益，正是由于大股東的這種持股優(yōu)勢加強了其對企業(yè)的控制決策權，而小股東卻無法與之抗衡。

（三）利潤操縱，惡意“掏空”上市公司

上市公司進行利潤操縱、粉飾業(yè)績，通常是出于三個方面的動機：獲取再融資資格、高管人員業(yè)績考核、避免停牌及摘牌。廣東科龍電器股份有限公司在2001年將廣東容聲集團有限公司的大部分股份轉讓給順德市格林柯爾的全資持有人顧雛軍，本意是為改善公司治理結構，但在顧雛軍的帶領下，不但未被改善，反而被強化。顧雛軍獲得科龍的目的只是想借助其橫向并購，通過資本運作的復雜的關聯交易掏空科龍，將其作為自己發(fā)展的一臺提款機。另一方面，科龍通過財務造假維持科龍的利潤增長，來從市場上募集更多的資金來發(fā)展壯大自己。顧雛軍通過這種偽善的方式，先后收購了美菱、亞星等。此外，公司的高管人員也有利潤操縱的動機，由于現在企業(yè)的經營權和所有權的分離，他們?yōu)榱藵M足業(yè)績的考核目標以獲得更高的報酬，從而采用這種非公允的關聯交易手段進行業(yè)績粉飾。企業(yè)的凈資產收益率的高低是關乎企業(yè)能否繼續(xù)上市的重要指標，若該企業(yè)連續(xù)三年虧損就會被證券會要求退市，部分企業(yè)為了維持企業(yè)的正常上市和企業(yè)發(fā)展再融資，便通過關聯交易進行利潤操縱。

二、上市公司非規(guī)范關聯交易的危害分析

關聯交易究其本質，在法律上是一種合法的商業(yè)交易行為，一樣受到法律的保護，其特殊之處就在于交易主體之間存在著比較復雜的特殊關系。關聯交易屬于內部交易，可以通過協商定價，以較低的成本實現規(guī)模經濟。但隨著市場的經濟發(fā)展，這種交易行為出現了很多弊端，關聯方之間通過不正常的操作行為進行非規(guī)范交易，使企業(yè)獲利、避稅，但導致其他一些利益相關者的合法權益受損。

（一）企業(yè)通過關聯交易避稅，損害國家利益

企業(yè)進行關聯交易的避稅行為會減少政府稅收。一些上市公司所經營的業(yè)務包含有稅收政策的優(yōu)惠業(yè)務，關聯方與上市公司之間的交易可以將其他非免稅業(yè)務轉移到免稅業(yè)務，利用國家的稅收政策避稅。此外，我國的消費稅是在生產環(huán)節(jié)征收，但是用于繼續(xù)生產的半成品是不收稅的，關聯方之間很容易通過關聯交易達到少繳消費稅的目的。

（二）關聯交易的利潤操縱，損害中小投資者的合法權益

上市公司的控股股東對公司的決策因其持股優(yōu)勢具有絕對的話語權，若公司的理財目標不是股東財富最大化，而是被異化為控制人利益最大化，眾多中小股東的利益就會很可能被損害。一些上市公司可能目前已經處于連續(xù)虧損或者是瀕臨破產邊緣，但是通過關聯方對其資產或是利潤的輸入，從而就使得公司當期的形式好轉，給眾多投資者公司盈利能力不錯的誤導，如果企業(yè)繼續(xù)經營不善，就會導致企業(yè)被退市甚至是破產，使投資者蒙受巨大的損失。此外，一些企業(yè)被實際控制人所掌控，利用上市公司的牌子進行利潤操縱，進行財務造假，“明修棧道，暗度陳倉”的方式制造公司盈利假象，通過市場募集資金，一旦公司股價下降，將會對投資者造成實質性的危害。

（三）非規(guī)范的關聯交易，導致社會資源配置不合理

合理的資源配置應該是將最合適的資源放在最合適的位置上，將優(yōu)質資源集中于業(yè)績優(yōu)良，發(fā)展前景較好的企業(yè)，資源的合理配置會促進社會經濟的快速發(fā)展，企業(yè)健康的成長。非規(guī)范關聯交易的存在，使一些發(fā)展狀況較差的公司在短期內經營業(yè)績飆升，給投資者造成虛假繁榮的景象，從而誤導投資者將資金投資于這些公司。這類公司的股價往往波動幅度較大，容易形成資金泡沫，將社會資源置于不合理的位置，造成資源浪費，扭曲社會資源配置本意，也不利于資本市場的健康發(fā)展。

三、規(guī)范非關聯交易的政策建議

（一）在公司上市過程中全面推行“保薦人”制度

“保薦人”制度是一種企業(yè)上市制度，指保薦人負責發(fā)行人的上市推薦與輔導，核實公司發(fā)行文件中的資料是否真實、準確、完整，協助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度，承擔風險防范責任。

由于保薦人一般為具備資格的金融中介機構擔任，在公司上市過程中要對上市公司的披露資料進行審慎核查，從而督導上市公司規(guī)范運作，可以避免一些公司利用關聯交易進行財務造假。保薦人在上市公司中扮演著“輔導者”和“審計師”的角色，保薦人在公司上市過程中要進行盡職調查和輔導，使上市公司能夠順利上市，解決存在的問題，并且作為獨立的審計人對公司材料仔細審核，作為第三方監(jiān)督上市公司規(guī)范上市行為，有利于遴選出優(yōu)秀的企業(yè)上市，確保上市公司的質量，并在上市公司上市后依然對上市公司負有監(jiān)督責任，以保證上市規(guī)范運作，強化信息披露制度，有效的維護投資者的合法權益。

（二）盡快完善上市公司的法人治理結構，實行獨立董事制度

獨立董事一般是由獨立于公司股東且不在公司擔任內部任職，并與公司沒有任何業(yè)務來往，能夠對公司的事項作出獨立判斷的人來擔任。目前在我國，獨立董事制度發(fā)展尚且不夠完善，具體的法律法規(guī)也沒有十分明確的權責劃分，處于一個尷尬的地位。獨立董事一般為熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則的專業(yè)人士，在公司需要做重大決策時，需要聽取獨立董事的意見，并且在公司做選擇時有重要的影響。我國的法律制度需要及加強獨立董事制度的建設，要求上市公司必須實行獨立董事制度，完善公司的治理結構，避免“一股獨大”以保證中小投資者的利益。

（三）設立獨立的法規(guī)來規(guī)范上市公司的關聯交易

我國法律法規(guī)的不完善促使一些上市公司鉆了法律的空子，利用表面看似合理的交易方式卻損人利己。規(guī)范上市公司的關聯交易的重點在于：建立完善的公司治理結構；實行獨立董事制度；加強信息披露的透明度；賦予中小股東一定的的發(fā)言權，保護投資者合法權益；上市公司必須實行保薦人制度。

四、結語

目前關聯交易廣泛存在于世界各國的上市公司中，隨著資本市場的發(fā)展擴大，關聯交易的交易形式會更加普遍，完善的法律法規(guī)是保證關聯交易正常運作的前提條件。在我國，關聯交易法律制度依然不夠完善，一些企業(yè)通過關聯交易獲取不正當的利益，損害了其他投資者的合法權益，倘若不及時規(guī)范這種行為會導致資本市場的亞發(fā)展。關聯交易的雙重性特點，應盡量揚長避短，利用關聯交易降低交易成本，增加企業(yè)的市場競爭力，使關聯方實現互利共贏。

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（作者單位：長江師范學院）